《最高人民法院商事审判指导丛书》涵盖商事审判领域常见的疑难、新型问题以及应对策略，突出实用性，重在指导性，体现*威性，使读者能全面理解和把握每一问题的具体处理方法和依据，为读者办理相关法律事务提供参考与借鉴。上一版自2014年8月陆续推出后，深受读者喜爱，历经多次加印。目前距离丛书出版已近三年，司法实践中涌现出了许多新的问题，法律法规也有诸多修订和修改，最高人民法院陆续发布了若干批新的指导案例和公报案例等，这些内容都需要在丛书中得到合理体现，为此，进行了修订再版。

丛书具有以下特点：

1. 简明精准的问题提炼

最高人民法院商事审判指导丛书所涉问题为司法实践中的疑难、新型问题，经反复归纳、筛选，剔除陈旧过时的，摒弃理论性过强而实践中缺乏参考价值的，精简拖沓冗长的，加入全新观点和依据，凝炼汇总而成。

2. 系统深入的专业解答

每一标题之下分审判专论、指导案例、公报案例、请示与答复、司法解释、审判政策与精神等10个栏目对所涉问题进行系统深入的解答。其中，审判专论囊括了知名学者、立法者、法官对该问题的观点，最高人民法院审判专家对某些重要法律文件的理解与适用；审判政策与精神选编了最高人民法院领导讲话、答记者问等，具有专业性、指导性。

3. 丰富典型的案例指导

丛书选用了最高人民法院发布的指导案例、公报案例及最高人民法院民二庭终审的案例。重点案例有民二庭主审法官撰写的评析意见，颇具实用性与参考性。

4. 重点时新的法律依据

丛书收录的法律、法规、司法解释、司法文件及地方意见均为商事审判领域重要且现行有效的文本。

上篇总论

第一章合同的订立

第一节合同当事人的民事主体资格
001. *内部的事业单位的民事主体资格依事业单位法人登记而定

002. 民办学校的民事主体资格问题

003. 建筑企业的项目（经理）部不具备民事主体资格

004. 企业被注销后是否*不具有民事主体资格

第二节合同成立

005. 关于合同关系的成立

006. 当事人订立合同的形式

007. 合同成立应当从要约和承诺两个方面作出认定

【公报案例】 李德勇与中国农业银行股份有限公司重庆云阳支行储蓄存款合同纠纷案

008. 国有土地使用权出让公告属于要约邀请，竞买人提出报价并支付保证金行为属于要约

【公报案例】 时间集团公司诉浙江省玉环县国土局土地使用权出让合同纠纷案

009. 当事人在合同书上签字或盖章时合同成立，据此享有合同权利、履行合同义务

【公报案例】 河北胜达永强新型建材有限公司与中信银行股份有限公司天津分行、河北宝硕股份有限公司银行承兑汇票协议纠纷案

010. 合同约定定金但其他凭证有不同规定的，以合同约定为准

011. 认定是否构成缔约过失的关键在于是否违反先合同义务

【案例指导】 陕西咸阳星云机械有限公司与彩虹集团电子股份有限公司缔约过失责任纠纷上诉案

012. 《合同法》中先合同义务的类型

013. 不具备法定生效要件而未生效的合同，当事人承担缔约过失责任的方式

第三节预约合同

014. 预约合同的法律性质宜认定为独立契约

015. 预约除法定事由外，应当达成本约

016. 预约合同是否具有强制合同当事人订立本约合同的效力

【公报案例】 预约合同与本约合同的判断及违反预约合同的后果——张励与徐州市同力创展房地产有限公司商品房预售合同纠纷案

【案例指导】 预约合同不得强制当事人订立本约——海南嘉博投资开发有限公司诉张小侠等股权转让合同纠纷案

017. 合同系预约还是本约应当根据当事人的意思表示来认定

【公报案例】 成都讯捷通讯连锁有限公司与四川蜀都实业有限责任公司、四川友利投资控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案

018. 预约合同的损害赔偿范围以信赖利益为限

019. 本约合同磋商不成，立约定金应返还

【公报案例】 戴雪飞诉华新公司商品房订购协议定金纠纷案

第四节合同内容

020. 合同内容真实性的认定

【公报案例】陈呈浴与内蒙古昌宇石业有限公司合同纠纷案

021. 合同各方当事人应依合同相对性原则，按照约定的内容确定权利义务

【公报案例】海南海联工贸有限公司与海南天河旅业投资有限公司、三亚天阔置业有限公司等合作开发房地产合同纠纷案

022. 当事人对合同条款的理解产生争议时，应当尊重当事人的原意进行解释

【公报案例】广州珠江铜厂有限公司与佛山市南海区中兴五金冶炼厂、李烈芬加工合同纠纷案

023. 当事人对合同条款的理解有争议时，按照目的解释原理确定条款真实意思的认定

【公报案例】李占江、朱丽敏与贝洪峰、沈阳东昊地产有限公司民间借贷纠纷案

第二章合同的效力

第一节合同生效

024. 关于合同关系生效的类型

025. 关于合同的效力

026. 约定签字且盖章二要件仅满足其一，但符合真实意思表示，则合同依法成立并生效

027. 当事人对合同内容约定不*时，能否因此认定合同未生效

028. 合同成立即生效的例外

029. 对合同是否为附生效条件合同的认定，应结合相关证据予以认定

030. 附条件生效合同中，条件是否成就的认定

031. 所附条件违反效力性强制性规定或损害公共利益的，该条件无效

032. 对合同法定生效要件规定的理解

033. 法律和行政法规规定需经批准的情形和登记的种类

【公报案例】 采矿权租赁合同需经批准，才能生效——陈允斗与宽甸满族自治县虎山镇老边墙村民委员会采矿权转让合同纠纷案

034. 国有企业转让国有资产的合同与上市公司国有股转让合同需经有权*批准才能生效

035. 需经批准、登记生效的合同未生效时的法律责任认定

036. 批准登记对合同效力及所有权转移的影响

037. 转让人在诉讼前取得国有土地使用权证的，转让合同有效，转让标的瑕疵不影响合同效力

【公报案例】 桂馨源公司诉全威公司等土地使用权转让合同纠纷案

038. 不具备约定条件，但当事人实际履行合同主要义务的，应认定为合同已生效

039. 因不具备法定生效要件而未生效的合同,当事人应承担缔约过失责任

第二节强制性规定与合同效力

040. 对“违反法律、行政法规的强制性规定”中“强制性规定”的认定

041. 对合同效力的认定应以法律规定为准

【案例指导】 大连华成天宇房地产开发有限公司与大连沙河口银丰小额贷款有限公司借款合同纠纷案

042. 确认合同无效不得以行政规章为依据

【公报案例】 西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案

043. 法律、行政法规没有效力性强制性规定的，可以以是否损害社会公共利益为依据确认合同的效力

【案例指导】 北京德法利科技发展有限公司与安徽省福利彩票发行中心营销协议纠纷案

044. 合同案件再审审理程序以及审理范围

045. 合同无效之损害社会公共利益的认定

046. 强制性规定的违反并不必然导致对合同效力的*否定

047. 违反效力性强制规定的，人民法院应当认定合同无效；违反管理性强制规定的，合同未必无效

【公报案例】 梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案

048. 基于真实意思表示签订的合同，内容不违背法律、行政法规的强制性规定应认定有效

【公报案例】 北京博创英诺威科技有限公司与保利民爆科技集团股份有限公司合同纠纷案

049. 合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效

050. 以同一标的订立的两个合同均不违反强制性规定且符合合同生效条件的,不存在效力上的差异

【公报案例】 一浙江金华市自来水公司诉江西三清山管委会联营建设索道纠纷案

【公报案例】 二重庆雨田房地产开发有限公司与中国农业银行股份有限公司重庆市分行房屋联建纠纷案

第三节合同效力的其他问题

051. 通谋虚伪意思表示下合同的效力认定

052. 债务人与其关联公司恶意串通损害债权人利益，与此相关的财产转让合同无效

【指导案例】 33号瑞士嘉吉*公司诉福建金石制油有限公司等确认合同无效纠纷案

053. 拍卖行与买受人之间是否存在恶意串通的认定

【指导案例】 35号广东龙正投资发展有限公司与广东景茂拍卖行有限公司委托拍卖执行复议案

054. 无权处分合同的效力认定

055. “代持”合同如不存在法定无效情形应认定有效

056. 认定表见代理行为须考虑的权利外观和主观因素

057. 犯罪行为与合同行为的重合并不当然导致合同无效，合同效力判断仍依《合同法》的相关规定

【公报案例】 吴国军诉陈晓富、王克祥及德清县中建房地产开发有限公司民间借贷、担保合同纠纷案

058. 刑民交叉案件中表见代理的认定与合同效力的判断

059. 无效合同诉讼时效起算点的确定

【公报案例】 当事人请求确认合同无效，不受诉讼时效的限制，合同确认无效后，请求返还财产及赔偿损失的，适用法律关于诉讼时效的规定——广西北生集团有限责任公司与北海市威豪房地产开发公司等土地使用权转让合同纠纷案

060. 无效保证合同诉讼时效期间起算点的确定

061. 分期履行合同诉讼时效起算点的确定

062. 未定履行期限合同的诉讼时效起算点的确定

063. 合同当事人及诉讼时效的认定标准

【案例指导】 儋州春江南华糖业有限公司与中国人民银行儋州市支行、中国建设银行股份有限公司儋州支行等买卖合同纠纷案

第三章合同的履行

*节代位权与抗辩权

064. 代位权的行使范围

065. 代位权是否超过诉讼时效的认定

【案例指导】 中国银行股份有限公司汕头分行与广东发展银行股份有限公司韶关分行等代位权纠纷再审案

066. 次债务人企业发生改制，债权人代位权的行使问题

【案例指导】 成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司等债权人代位权纠纷再审案

067. 被执行的第三人对法院执行到期债权有异议，可另行提起代位权诉讼

068. 以债务人为被告的普通诉讼和债权人代位权诉讼并存时的处理规则

069. 债务人在代位权诉讼中的法律地位

070. 代位权诉讼中裁定、判决的使用

071. 合同中先履行一方怠于履行义务的，后履行一方取得先履行抗辩权

【公报案例】 大庆凯明风电塔筒制造有限公司与华锐风电科技（集团）股份有限公司买卖合同纠纷案

072. 以案外人违约为由主张在合同履行中行使不安抗辩权不符合合同相对性原则

【公报案例】 俞财新与福建华辰房地产有限公司、魏传瑞商品房买卖（预约）合同纠纷案

073. 合理适用不安抗辩权规则，防止合同欺诈、保障权利人的合法权利

第二节撤销权

074. 一般撤销权的行使方式

075. 债权人行使撤销权客观要件的判断标准及举证责任

076. 债权人行使撤销权的主观构成要件

077. 债权人行使撤销权的同时不得主张对撤销利益优先受偿

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