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編輯推薦

　　公司章程是公司應有的規定公司組織及活動基本規則的書麵文件，既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。　　

　　《完美的章程——公司章程的快速起草與完美設計》是公司章程起草的完美工具，有利於公司章程的快速起草與完美設計。

內容簡介

　　公司章程，是公司應有的規定公司組織及活動基本規則的書麵文件；公司章程，既是公司成立的基礎，也是公司賴以生存的靈魂。公司章程就是公司的“憲章”。

　　《完美的章程——公司章程的快速起草與完美設計》有利於公司章程的快速起草與完美設計：

　　1.條款詳備。以示範章程為主綫，主文示範條款三百六十餘條。對重要章節設有更詳細的示範細則，如：公司印章管理細則、董事會秘書細則、徵集投票權細則、股東大會議事規則、董事會議事規則、總經理工作細則、監事會議事規則、內部審計管理製度等。

　　2．內容務實。結閤業務實務整理。如法定代錶人與公司衝突的處理，法定代錶人不能履行職務（嚴重疾病、受司法羈押等）的替補，股東賬簿查詢權的細節，股東會通知如何通知股東等。

　　3．詳細的條款解讀。每一小節均有條款解讀，詳述條款的背景、理由和變化，使閱讀者可以靈活運用。

　　4．可靠的法律依據。整理瞭國內現行有效的法律、法規、部門文件、交易所規則、協會規則等。

　　5．相關案例及解讀。部分重要小節，通過實際案例，幫助讀者靈活掌握章程條款設計的變化。

作者簡介

　　李建立，公司法實務專傢，經驗深厚，中國社會科學院法律碩士，中華全國律師協會經濟專業委員會委員，中國國民黨革命委員會北京市朝陽區委參政議政委員會委員、青年委員會委員。1994年律師執業，曆任河南世紀通律師事務所閤夥人、副主任，中原大地傳媒股份有限公司（SZ.719）第三、四屆獨立董事。現在華英證券有限責任公司（中外閤資）從事投資銀行業務，已纍計為客戶提供債券及股票融資達數百億元人民幣。

精彩書摘

第一節 綜 述

【示範條款】

1.1.1 章程宗旨


為維護公司、股東和債權人的閤法權益，規範公司的組織和行為，根據《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)和其他有關規定，製定本章程。


1.1.2 公司性質

公司係依照［法規名稱］和其他有關規定成立的［有限責任公司/股份有限公司］(以下簡稱公司)。


1.1.3 設立與登記

公司以［設立方式］設立；在［公司登記機關所在地名］工商行政管理局注冊登記，取得營業執照，營業執照證號為［營業執照號碼］。

［注釋］ “設立方式”，是指發起設立或者募集設立，適用於股份有限公司。依法律、行政法規規定，公司設立必須報經批準的，說明批準機關和批準文件名稱。


1.1.4 營業期限

公司營業期限為［年數］。

［注釋］ 或者：公司為永久存續的(有限責任公司/股份有限公司)。


1.1.5 公司責任和股東責任

(股份有限公司)公司全部資産分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資産對公司的債務承擔責任。

(有限責任公司)股東以其認繳的齣資為限對公司承擔責任，公司以其全部資産對公司的債務承擔責任。

【本節條款解讀】


1. 公司章程是公司設立的必備條件和必經程序，是公司的“齣生證明”

按照我國《公司法》的要求，訂立公司章程是設立公司的條件之一。審批機關和登記機關要對公司章程進行審查，以決定是否批準或者登記。公司的設立程序以訂立公司章程開始，以設立登記結束。在美國，公司章程被稱為certificate of incorporation和bylaws兩份文件，可以分彆譯為“章程大綱”和“章程細則”。而certificate of incorporation，可直譯為“設立證書”“注冊證書”“公司注冊證明”或者“公司登記執照”等。
參見徐文彬等譯，《特拉華州普通公司法》，中國法製齣版社2010年版，第3頁。



2. 公司章程具有公示性

公司章程應當在工商登記機關備案。公司章程的內容不僅要對投資人公開，還要對包括債權人在內的一般社會公眾公開。公司章程一經公司股東會議批準，即對有關參與主體發生法律效力。在公司登記機關備案後，即對其他相對第三人産生法律效力。公司依公司章程，享有各項權利，並承擔各項義務，符閤公司章程的行為受國傢法律保護；違反章程的行為，有關機關有權對其進行乾預和處罰。

3. 公司章程是一種自治性規則

公司章程作為一種行為規範，是由公司依法自行製定的，是公司股東依據“意思自治原則”達成一緻的結果,是由公司的最高權力組織——股東會議
公司的最高權力機關是公司股東直接行使權力的機關，按照我國《公司法》的規定，在有限責任公司稱為“股東會”，在股份有限公司稱為“股東大會”。本書中的“股東會議”包括有限責任公司的“股東會”和股份有限公司的“股東大會”。
製定，是股東意思自治的集中體現，是公司的“憲法”，也是股東之間的協議。隻要該章程沒有違背法律強製性和禁止性規定，章程可以更為詳盡地規定公司運行和管理的規則，以便在日後操作中共同遵守。例如有關有限責任公司的股權轉讓，公司章程對股權轉讓作齣瞭不同規定的，優先適用公司章程等。


4. 登記機關

公司登記須在國傢規定的注冊登記機關進行。依《公司登記管理條例》及相關法律文件的規定，我國的公司登記機關是國傢工商行政管理局和地方各級工商行政管理局。由於工商行政管理機關的級彆管轄不同，在登記管轄上也有較細緻的分工。因此，辦理不同的公司登記，應到有管轄權的工商行政管理機關辦理登記。

無論是設立、變更、注銷公司登記，均應在同一登記機關進行登記。而且，雖然企業遷移或跨地區設立分支機構需要在其他登記機關登記，但還須在原登記機關作變更登記。

5. 公司的營業期限

公司的營業期限是指公司存續的時間，分為有期限和無期限兩種。其中，有期限又分為股東或發起人在章程上商定的營業期限，和依據法律法規及主管部門要求的經營期限；而無期限，也叫永久存續的經營，指法律不強製要求公司錶明存續期。

一般而言，營業期限的法律意義主要體現在以下幾個方麵：

（1） 營業期限屆滿是公司解散的法定原因。期限屆滿股東會議沒有達成修改公司章程使公司存續的決議的，公司即應進入清算程序，此時的期間是清算期間。對此《公司法》第180條第1項有明文規定。

（2） 營業期限屆滿股東會議通過決議修改章程使公司存續的，對股東會議該項決議投反對票的股東，可以請求公司按照閤理的價格收購其股權，《公司法》第74條及142條有規定。


【本節法律依據】


�M 《公司登記管理條例》(國務院2014年2月19日國務院令第648號)

第六條 國傢工商行政管理總局負責下列公司的登記：

(一) 國務院國有資産監督管理機構履行齣資人職責的公司以及該公司投資設立並持有50%以上股份的公司；

(二) 外商投資的公司；

(三) 依照法律、行政法規或者國務院決定的規定，應當由國傢工商行政管理總局登記的公司；

(四) 國傢工商行政管理總局規定應當由其登記的其他公司。

第七條 省、自治區、直轄市工商行政管理局負責本轄區內下列公司的登記：

(一) 省、自治區、直轄市人民政府國有資産監督管理機構履行齣資人職責的公司以及該公司投資設立並持有50%以上股份的公司；

(二) 省、自治區、直轄市工商行政管理局規定由其登記的自然人投資設立的公司；

(三) 依照法律、行政法規或者國務院決定的規定，應當由省、自治區、直轄市工商行政管理局登記的公司；

(四) 國傢工商行政管理總局授權登記的其他公司。

第八條 設區的市(地區)工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設區的市工商行政管理局的區分局，負責本轄區內下列公司的登記：

(一) 本條例第六條和第七條所列公司以外的其他公司；

(二) 國傢工商行政管理總局和省、自治區、直轄市工商行政管理局授權登記的公司。

前款規定的具體登記管轄由省、自治區、直轄市工商行政管理局規定。但是，其中的股份有限公司由設區的市(地區)工商行政管理局負責登記。

第九條 公司的登記事項包括：

(一) 名稱；

(二) 住所；

(三) 法定代錶人姓名；

(四) 注冊資本；

(五) 公司類型；

(六) 經營範圍；

(七) 營業期限；

(八) 有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱。

第十一條 公司名稱應當符閤國傢有關規定。公司隻能使用一個名稱。經公司登記機關核準登記的公司名稱受法律保護。

第十五條 公司的經營範圍由公司章程規定，並依法登記。

公司的經營範圍用語應當參照國民經濟行業分類標準。

第二十五條 依法設立的公司，由公司登記機關發給《企業法人營業執照》。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻製印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。

�N 《企業法人登記管理條例施行細則》(國傢工商行政管理總局2014年2月20日第63號令)

第十三條 各級登記主管機關可以運用登記注冊檔案、登記統計資料以及有關的基礎信息資料，嚮機關、企事業單位、社會團體等單位和個人提供各種形式的谘詢服務。

第十八條 企業法人章程的內容應當符閤國傢法律、法規和政策的規定，並載明下列事項：

(一) 宗旨；

(二) 名稱和住所；

(三) 經濟性質；

(四) 注冊資金數額及其來源；

(五) 經營範圍和經營方式；

(六) 組織機構及其職權；

(七) 法定代錶人産生的程序和職權範圍；

(八) 財務管理製度和利潤分配形式；

(九) 勞動用工製度；

(十) 章程修改程序；

(十一) 終止程序；

(十二) 其他事項。

外商投資企業的閤營閤同和章程按《中華人民共和國中外閤資經營企業法》《中華人民共和國中外閤作經營企業法》和《中華人民共和國外資企業法》的有關規定製定。

前言/序言

是自治、也是法治 (代序)



生活中，我們常常說要“追求法治”。而所謂的“法治”，第一要務應當是公民法治意識的成熟。通俗一點就是說，我們在追求法治、追求法律權利時，是否確切地理解“權利”與“義務”是一對孿生兄弟。我們享受“法治”保護、主張法律“權利”時，是否思考過我們也要遵守“法治”，並履行相應的法律義務。

在商業活動中的，現代商事的主體主要是企業法人。所以，商業活動中，“法治”的第一要務也就是法人的法律意誌問題。法人不是自然人，自然人有所謂的“天賦人權”。而對於法人，他無法獲得此種天賦權利。特彆是對公司法人來說，公司法人權利是一種擬製的“法人權”，他的法律意思是自然人依據法律規則——有關法律、法規和自己的公司章程形成“決議”産生的。也就是說，對於公司這一社會經濟最基礎的細胞來說，“公司法人”這一法律擬製人格的法治意識，就體現在它的公司章程之中，公司章程是公司“法人權”的源泉。例如“(法定)代錶人”如何確定、如何撤銷？何為公司利益、何為法定代錶人利益的衝突？股東權利如何實現？董事責任如何追究？等等，都在公司章程中有所規定。

可以說，擁有一部完整、科學、詳盡、完美的公司章程的公司，就是在公司法人社會中的“法律百事通”，而隻有遺漏、粗糙、混亂劣質的公司章程的公司，隨時會成為商事活動中的法盲。



李建立 2016年4月

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