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产品特色

编辑推荐

　　★李克强总理出访哈萨克斯坦期间，赠送给马西莫夫总理的外交礼物
　　《法律的正当程序（精装本）》是丹宁勋爵既《法律的训诫》之后的又一部力作。全书从一个全新的角度阐释“法律的正当程序”，一个在大学法律课堂里不常见、却在实际工作中经常涉及的课题。这里的“正当程序”并不是枯燥的诉讼条例，而是法律为了保持日常工作的纯洁性而认可的各种方法：促使调查和审判公正的进行，逮捕和搜查适当的采用，法律援助顺利的取得……更多丰富的知识就在你是否去阅读。

内容简介

　　《法律的正当程序（精装本）》堪称世界法学史上经典著作，由当时正在北京大学法学系读书的李克强总理主笔翻译。
　　《法律的正当程序（精装本）》中主要通过案例论述了两方面的内容：一是必须采取正当的法律程序以保证法律的公正。这些程序包括公正的审判和调查，适当的逮捕和搜查，提供法律援助以及消除不必要的延误等等；二是英国战后家庭法的发展。
　　该书生动深刻的阐述了法治治理方式的规律与实践，对于全面推动依法治国、建设法治国家的宏伟目标的实现，具有重要的借鉴意义。

作者简介

　　丹宁勋爵（Alfred Thompson Denning），是第二次世界大战以后英国著名的法官和享有世界声誉的法学家之一。他1923年当律师，1982年在英国民事上诉法院院长（Master of Rolls）的任内退休。在近六十年的法律生涯中，他积累了极为丰富的法律实践经验，积极、大胆地参与英国战后的法律改革，并做出了重大贡献，成为英国战后法律改革史上划时代的人物。

目录

丹宁勋爵和他的法学思想
——代中译本前言
前言
第一篇保持日常司法工作的纯洁性
导言
第一章面对法庭
一、就发生在我的眼前
二、威尔士学生闯入法庭
三、官方代诉人和法律助理一起参与
诉讼
四、“催笑气”没有释放出来 第二章侵害证人
一、被剥夺职务的工会会员
二、房客被赶出房门
第三章拒绝回答问题
一、两名新闻记者被送进监狱
二、《新政治家》发怒了
第四章侮辱法庭
一、曼斯菲尔德勋爵遭到攻击
二、阿沃瑞法官先生受到责难
三、有人要我们缄口
第五章违抗法庭命令
一、严格的证据
二、三个码头工人
三、五个码头工人
四、法院监护
第六章损害公平审判
一、“杀人犯被逮捕归案”
二、《瑟利德米案》
三、一道“限制言论自由的命令”
四、拥有特权的同行
结论
第二篇行 为 调 查
导言
第一章调查法官的行为
一、喋喋不休的法官
二、犯有错误的法官
第二章调查大臣的行为
第三章调查公司董事的行为
一、幕后
二、珀加蒙出版公司
三、公司董事能阻止调查吗?
四、一件有用的武器
第四章调查游艺俱乐部的行为
第五章调查外国人的行为
第六章调查律师的拖延行为
一、调查法院的行为
二、对仲裁有办法吗?
第三篇逮捕与搜查
导言
第一章进行逮捕
一、警察的任务
二、“跟我走”
三、通过相片甄别
四、控方应告知受控方吗?
五、不适合驾驶
第二章搜查
引言
一、扣留护照
二、搜查证
三、妇女服装
四、军事化的行动
第三章新程序
引言
一、关于非法复制者的安东·皮勒禁
制令
二、私制者
第四篇玛利瓦禁制令
导言
第一章诉讼过程介绍
一、起因
二、玛利瓦案件
三、听取双方的陈述
第二章我们遭到了否决
一、“西斯基纳号”渺无痕迹地沉没了
二、像“西斯基纳号”一样，我们也沉
没了
三、但并非渺无痕迹
四、一名原籍英国的被告
五、一个男人的头被旋掉了
六、如此这般无视劝告
第五篇入境与出境
导言
第一章有关外国人的普通法
引言
一、使“黑人”获得自由
二、来自美国的逃亡者
三、学习“基督教科学”的人
四、迁徙自由
第二章英联邦公民
引言
一、“合法居民”
二、“非法入境者”
三、被驱逐者
四、逾期居民和其他人
第三章出境
引言
一、移居泽西岛
二、你就是沃勒斯坦纳博士吧?
三、一个巨大的承包集团
第六篇涉足家庭法
第一章我是怎样干这一行的
一、我当了离婚法官
二、开庭审理离婚案
三、到王座法院
四、在巡回区
五、任离婚委员会主席
六、现在情况变了
第二章妇女解放史话
一、差别
二、过去
三、教会的态度
四、对法律的影响
五、国会改变了一切
六、现在的状况
第七篇被遗弃的妻子的衡平法
导言
第一章援引1882年法第17款
一、在法官内庭审理的一个案件
二、一桩小事
三、审理第一个遗弃妻子案
四、我的原则被推翻了
第二章求助于衡平法
一、衡平法的救济
二、一位年轻律师立功成名
三、“纯正派”的抗议
第三章上议院胜利了
一、遗弃妻子案被提交上议院
二、上议院使被遗弃的妻子大失所望
第四章萨默斯基尔夫人负起责任
一、骚动随之而来
二、F级留置权
三、并不是一位“一无所有的妻子”
四、“挨打受骂的妻子”
第八篇妻子在家产中的份额
第一章法官采用了这一原则
一、一场默默的革命
二、水手分得收入的一部分
三、飞行员的妻子得到一份房产
四、对房屋的改建
第二章宽大的公平原则
一、我把它解释得太宽了
二、上议院废除了这个解释过宽的
原则
第三章信托概念
一、上议院提出信托概念
二、信托概念胜利了
三、如果做丈夫的把房子卖了
四、这样会不会引起混乱?
五、结果
第四章在没有钱财贡献的情况下
一、上议院留下的缺口
二、国会弥补了这个缺口
三、法官做了必须做的事
四、越来越多的平等
结论
案例表
后记
译校后记
再版后记

前言/序言

　　丹宁勋爵和他的法学思想——代中译本前言
　　刘庸安
　　阿尔弗雷德?汤普森?丹宁（Alfred Thompson Denning）是第二次世界大战以后英国最著名的法官和享有世界声誉的法学家之一。他从1923年当律师，1982年在英国民事上诉法院院长（Master of Rolls）的任内退休。在近六十年的法律生涯中，他积累了极为丰富的法律实践经验，积极、大胆地参与英国战后的法律改革，并做出了重大贡献，成为英国战后法律改革史上划时代的人物。
　　1899年1月23日，丹宁生于英格兰罕布什尔郡惠特彻奇（Whitchurch）的一个小商人家庭。父亲虽是一家小绸布店的老板，却喜爱文学、诗歌和音乐，常常给孩子们朗读莎士比亚、拜伦、华兹沃斯等英国文豪的作品；是个不甘心做小生意，也不大善经营的梦想家。母亲是位小学教师，是个脚踏实地的人。丹宁曾深情地回忆道：“母亲的脾气和父亲不一样……很聪明，做事也很勤奋。她要干的事，就决心干成功。她本身就是一种推动力。她对孩子充满了希望。”丹宁勋爵：《家庭故事》，伦敦巴特沃斯出版公司1981年英文版，第15页。丹宁兄弟五人，还有一个大姐，家境不宽裕，但在父母辛勤操持下，丹宁兄弟从小还是受到了良好的教育。他先在镇上读完小学，以后又在距家乡不远的安多佛语法学校(Grammar School at Andover)靠免缴学费读完了中学。1916年，丹宁获奖学金入牛津大学马格德林学院(Magdalen College，Oxford)学数学。在大学期间，他于1918年应征入伍，到皇家工程部队参加即将结束的第一次世界大战，并作为少尉上了法国前线。战后他回到学校继续读书。1920年，丹宁以优异的成绩从马格德林学院毕业。毕业后他在温切斯特学院(Winchester College)教了一年数学。虽然薪水不薄——年薪350英镑，在当时是份不小的收入——但他不喜欢教书，而是喜欢向往已久的律师职业。于是在1921年他22岁时，考取了牛津大学埃尔登奖学金(Eldon Scholarship)，回到母校马格德林学院攻读法律。一年以后，他又考取了伦敦四大律师学院之一的林肯律师学院(Lincoln�餾 Inn)的奖学金，除了在马德格林学院上课外，他主要在林肯律师学院学习，并在律师事务所帮忙。他后来回忆道：“这样做有好处：在图书馆读书——或听教授的讲座——只是给你一幅模糊的、不完整的画面。为了了解法律到底是什么，你必须看看它在实践中所起的作用。”丹宁勋爵：《家庭故事》，伦敦巴特沃斯出版公司1981年英文版，第93页。1923年他又考取了为期三年的林肯律师学院的实习生奖学金。这时他终于在律师事务所有了一张自己的办公桌，他的名字也贴在了律师事务所办公室的门上。这意味着他成了一名出庭律师(barrister)。对于一个年仅24岁的年轻人来说，这在当时是一件很了不起的事。经过15年辛勤的工作，丹宁从一个“新手”变成了一位经验丰富的资深出庭律师。1938年4月，他因其“突出的成绩”经大法官推荐和国王批准被授予“王室法律顾问”(King�餾 counsel)的荣誉称号，从此他可以身穿丝袍同法官一起坐在法庭的审判席上。但一年后，第二次世界大战爆发，中断了丹宁正常的律师工作。他被任命为东北战区的法律顾问。在战争中，他往来于伦敦和里兹之间，一边在伦敦继续其律师工作，一边在里兹尽其战区法律顾问的义务。1943年底，由于战争的需要，丹宁担任了巡回法院的专员，这是个非正式的法官职务。1944年3月他被正式任命为高等法院遗嘱、离婚和海事分院法官，专门审理离婚案件。1948年10月，丹宁晋升为高等法院法官，并担任民事上诉法院法官——他后来说只有当上高等法院法官，“一名法官才有影响法律的主要机会”丹宁勋爵：《家庭故事》，伦敦巴特沃斯出版公司1981年英文版，第172页。——正是从这个时候起丹宁开始越来越关注英国的法律改革，并发挥着越来越重要的作用。无论是在审理案件中，还是在大学的演讲中，他都不断地强调法律改革的思想。1957年4月当他58岁时被封为勋爵(Lord)，成为终身贵族。自1962年起，丹宁勋爵成为英国民事上诉法院院长。1963年他受当时的英国首相哈罗德?麦克米伦(Harold Macmillan)的委托，对一起涉及国家安全的案件(即“普罗富莫案”)进行调查。因此案涉嫌陆军大臣约翰?普罗富莫(John Profumo)等多名政府大臣及苏联驻英海军武官，所以格外引人注目。丹宁勋爵因出色地完成了这项“复杂而困难的任务”，而成为英国家喻户晓的人物。
　　1982年丹宁勋爵83岁，在担任民事上诉法院院长整整20年后，他的职业司法生涯走到了尽头。英国法律界的同仁为他退休举行了隆重的告别仪式。枢密院大臣为他致送别词。当天的《泰晤士报》发表专题文章，盛赞他在司法生涯中的光荣业绩。如果从丹宁勋爵担任法官算起到退休，他担任司法职务长达38年。这在英国司法界是一个史无前例的纪录，就是在整个世界也是不多见的。
　　丹宁勋爵不仅是一位老资格的法官，而且还是一位享有世界声誉的学者。他是国内外几十所著名大学的荣誉法学博士，还是伦敦三所著名律师学院的荣誉院士。从1949年起，他就开始出版自己的法学著作。他的主要著作有：《法律下的自由》(Freedom under the Law，1949)、《变化中的法律》(The Changing Law，1953)、《通向公正之路》(The Road to Justice，1955)、 《法律的训诫》 (The Discipline of Law，1979)、 《法律的正当程序》 (The Due Process of Law，1980)、《法律的未来》(What Next in the Law，1982)、《最后的篇章》 (The Closing Chapter，1983)、《法律的界碑》(Landmarks in the Law，1984)，等等。他在这些书中叙述了英国法律史上的一些重要案件，以他亲身经历的案件的辩护和审判的实践，介绍了战后英国司法机关审案和判案原则的确立过程，内容涉及宪法、民法、刑法、行政法和国际法等多种法律分支。他的这些书在英美法系国家和地区影响极大，可以说，在英国和使用英国法律的国家和地区，不读丹宁的书就无法从事司法工作。1981年，大西洋两岸和其他英语国家的法学家和法官、律师聚集在一起，专门讨论丹宁勋爵的法学著作和法学思想，给予了他极高的评价。尤其值得一提的是，丹宁的书浸透着他丰富的法律实践经验、广博的历史知识、独特的优美文风和极高的文学素养。它们语言简练而流畅；讲述一个个案件就像讲述一个个故事，生动、细腻，娓娓动听；时而引用滔滔不绝的辩论词和审判词，时而从文学宝库中信手拈来一两个典故；文字精当，举例贴切，并杂以诙谐、幽默、讥诮，使人读起来饶有兴味。
　　丹宁勋爵是法官，也是学者，但他更是一位法律改革家。在几十年的司法生涯中，丹宁面对时代的挑战，以追求自由和进步，实现公平和正义为目的，对英国的法律进行了大胆的改革，对英国的法律改革作出了重大贡献。英国法律界公认他是“第二次世界大战以后英国最伟大的法律改革家”。《泰晤士报》1982年9月12日。
　　大家知道，英国法律不同于欧洲大陆的一个最显著的特点是，它主要是一种判例法。英国的判例不仅仅是法律实施的结果，更重要的是，它还是法律原则的总结，因此具有很大的权威性。法官应该恪守其前辈确立的判例原则，这是英国法律从19世纪后半期以来形成的一种悠久传统。长久以来，英国司法界甚至把这一传统奉为“判例主义”(Doctrine of the Precedent)。英国19世纪著名诗人阿尔弗雷德?丁尼生(Alfred Tennyson)在其诗作中曾这样颂扬英国的判例主义：“这国土有公正、古老之名／有个稳定的政府在治理／凭着一个又一个判例／自由慢慢地扩展到下层。”《丁尼生诗选》，上海译文出版社1995年版，第88页。正是由于判例主义的传统及对这一传统的尊重，同其他国家，特别是同大陆法系国家相比较，英国法律的发展是缓慢的，远远跟不上现代社会发展的需要。根据这一状况，丹宁勋爵对传统的判例主义提出了大胆的挑战。1959年5月，他在一次讲演中明确地反驳道：“有些律师对丁尼生勋爵写的‘凭着一个又一个判例’这句话感到得意。他们认为他给判例主义加上了崇高思想的色彩，照他们的解释，遵循先例的意思是‘恪守你和你前任的判决，无论它们多么荒谬，多么不公正’。但是请允许我指出一点，尽管做了这样的解释，判例主义并没有扩大而是缩小了自由的基础。”他接着指出：“如果律师们死抱住判例不放，忘记了他们应该奉行的基本原则是坚持真理和主持公正，那么他们就会发现整个(自由)的大厦将会倒在他们的脚下。”丹宁勋爵：《法律的训诫》，伦敦巴特沃斯出版公司1979年英文版，第292页。为了维护自由与公正，丹宁明确指出：“那些由19世纪的法官所确立的法律原则——尽管适合当时的社会状况——是不适合20世纪的社会需要和社会见解的，应当用现在的社会模型对它们进行改造，使之与人们今天的观点和需要相适应。”丹宁勋爵：《法律的训诫》，第1页。他针对他的一些同行严守其前辈的惯例的保守之风多次强调：“如果我们不做任何前人没有做过的事情，我们就会永远待在一个地方，法律将会停止不前，而世界上其他事情将继续前进。”高等法官丹宁勋爵在《派克诉派克案》中的判词，转引自《法律的训诫》，卷首语。
　　为此丹宁要求法官担任“法律改革的先锋”，他明确主张，法官要参与法律改革，而不能把改革仅仅看成是国会的事，法官只是执行法律而已。对此，他有个形象的比喻，法律就像是一块编织物，用什么样的编织材料来编这块编织物，是国会的事，但这块编织物不可能总是平平整整的，也会出现皱折；法官当然“不可以改变法律编织物的编织材料，但是他可以，也应当把皱折熨平”。丹宁勋爵：《法律的训诫》，第12页。他认为，法官在审案和判案的过程中应该随着社会的变化和时代的发展创立出与生活的步调相一致的新的、公正的判案原则。实际上，他自己就是这样做的。作为一名法官，他在审案和判案过程中对过去的判例进行了大胆的修改，甚至创立了很多与过去的判例完全不同的新的法律原则和新的诉讼程序，它们或者作为最终判决予以实施，或者被确立下来成为以后法官判案的原则，有些还成了国会立法和修改法律的依据。
　　丹宁不仅要求法官参与法律改革，而且还要求律师为法律的发展作出贡献。他针对很多律师一味地推崇判例主义而忘记坚持真理和主持公正的做法，尖锐地指出，如果任其下去，“普通法将停止发展，像珊瑚礁一样，变成一堆化石”，为了“避免这种命运，法律……应该成为一种法律的科学。正像科学家寻求真理一样，律师应该寻求公正；正像科学家通过很多实例自己得出一般命题一样，律师也应该通过很多判例自己建立一般的原则；正像科学家发现自己的命题不适于所有实例时就修改，或者发现自己的命题是错误的时候就得完全抛弃一样，律师发现自己的原则不适于所有情况时就应该进行修改，或者发现它们会产生不公正的结论的时候就应该抛弃。”丹宁勋爵：《法律的训诫》，第292页。丹宁认为，只有通过这种办法，律师才能为法律的真正发展，为实现社会的公正做出贡献。
　　当然，在一贯以保守著称的英国，丹宁关于法律改革的主张和为此而作出的努力并不是没有人反对的。法律界的保守势力攻击丹宁关于法官参与法律改革的主张是“越权”，是一种“超越国会的行为”，丹宁在上诉法院的一些判决还遭到了英国最高上诉机关上议院的否决。 (值得一提的是，1973年英国加入欧洲共同体以后，丹宁的一些被上议院否决的判决被欧共体所属的欧洲法院所确认，成为英国法院新的判例和判案原则。)但是丹宁对英国法律改革所作出的贡献为英国法律界人士——不管是赞成他的还是在某些方面反对他的——所公认。一些法学家还特别指出，丹宁勋爵对英国法律改革所作出的努力和取得的成就在英国是划时代的，“没有他，那些最重要的原则至今也不可能建立起来”。《丹宁勋爵：法官和法律》，伦敦巴特沃斯出版公司1984年英文版，第252页。
　　丹宁对英国法律改革的贡献是多方面的。读者可以从他的几本有代表性的法律著作中清楚地看到这些贡献。这些贡献固然重要，但是笔者更看重的是它们所体现出的丹宁的法律思想。笔者认为，后者比前者更为重要，因为由于丹宁勋爵的贡献而被确立起来的判案原则与法律原则与我国的法律毕竟有所不同，但这些贡献所体现出的法律思想对于我们现在正在进行并且不断完善的社会主义法制建设或许具有重要的启迪作用。
　　1981年，丹宁在他的自传《家庭故事》中谈到了他自己的哲学。他把自己的哲学概括为三条：“(1)实现公正；(2)法律下的自由； (3)相信上帝。”丹宁勋爵：《家庭故事》，第172页。这是丹宁的法律哲学。他就是用这些法律思想参与战后英国法律改革的。
　　公正(Justice)，是人类社会的一个永恒的话题。从伦理学的角度来说，它是一种理想的道德标准；从法律学的角度来说，它应该是法律的根本出发点。理论上，法律是实现公正的前提，按正当的法律程序维护社会秩序，调解社会矛盾，平衡社会利益，就能实现公正。但是在现实社会生活中，法律是一定社会经济基础和社会条件的反映，它只能随着社会的发展而发展，而公正则是人类社会永恒的追求目标，因此可以说，公正在法律之上。在现实社会生活中，维护法律和实现公正往往并不完全是一回事。随着社会的进步，法律应当不断地发展，一步步地接近公正这一人类社会的永恒目标。为此，丹宁主张法官应根据公正的原则，结合案件发生的具体情况灵活地解释法律，而不必拘泥于法律本身。他主张，法官一方面要依据法律办案，另一方面必须考虑公正，而公正的原则是高于法律条文和过去的判例的。他明确指出：“成文法和其他法律文件的语言永远不可能是绝对明确的，因此解释它们的时候就有两条可供选择的道路，我总是倾向于实现公正的解释，而上议院肯定不这么认为……他们认为最重要的是实现法律，而我认为是实现公正。”《星期日泰晤士报》1982年8月1日。他说，他作为法官的“基本信念是，法官的作用就是在他面前的当事人之间实现公正。如果有任何妨碍做到公正的法律，那么法官所要做的全部本分工作就是合法地避开——甚至改变——那条法律”。丹宁勋爵：《家庭故事》，第174页。
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