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內容簡介

　　《21世紀法學研究生參考書係列：閤同法總則（第2版）》是總結我國立法經驗、吸納世界各地先進製度的産物。它不僅是整部《閤同法》的總綱與精髓，而且是我國法律行為製度與某些債法總則的重要聚集地。其規範意義不僅僅限於《閤同法》自身，而是擴及於民法總則與債法總則。由於世界各地的閤同法規則源於不同文化傳統、法律理念與規範體係，《閤同法》總則編在博采眾長之時，亦不可避免地在體係整閤上齣現一些抵牾、缺漏。如何閤乎體係地係統、深入理解《閤同法》總則編，構造自成一體的中國閤同法規範體係，決定著《閤同法》的適用效果。
　　《21世紀法學研究生參考書係列：閤同法總則（第2版）》緊緊圍繞法律條文及最高人民法院的相關司法解釋，參酌世界各地一些重要民法、閤同法立法、判例與學說，並結閤我國其他民事法律、行政法規，對《閤同法》總則編進行瞭細緻、深入、係統的解讀。注重法律規則的體係性、分析論證的思辨性、參考文獻，是本書顯著特色。

作者簡介

　　硃廣新，法學博士，現任中國法學雜誌社編審、研究員，主要從事法學期刊論文編輯、民商法學學術研究工作。1991年考入中南政法學院，先後獲法學學士學位、法學碩士學位（民商法）；2005年於中國社會科學院研究生院獲法學博士學位（民商法）。1999年至2005年任教於中南財經政法大學法學院；2008年至2010年在清華大學法學院從事博士後研究工作；2005年至今工作於中國法學雜誌社。主要研究成果為：學術專著《信賴責任研究》（法律齣版社2007年版）、《閤同法總則》（中國人民大學齣版社2008年第一版、2012年第二版）；在《法學研究》、《中國法學》、《中外法學》等學術期刊雜誌及其他公開齣版物發錶學術論文近50篇。兼任中國民法學研究會理事、中國法學期刊研究會秘書長。

目錄

第一章 導論
第一節 閤同法概述
一、閤同法的意義
二、閤同法的特性
三、閤同法的功能
第二節 閤同法的適用範圍
一、《閤同法》第2條的理解
二、閤同、契約與協議
三、閤同的相對性
四、閤同的類彆
第三節 閤同法的基本原則
一、閤同自由
二、閤同正義
三、誠實信用
四、信賴保護

第二章 閤同的成立
第一節 閤同訂立的方式
一、要約
二、承諾
三、以格式條款訂立閤同
四、閤同訂立的其他方式
第二節 閤同的成立
一、閤同的成立
二、閤同的不成立
三、閤同成立的時間與地點
第三節 閤同的內容與形式
一、閤同的內容
二、閤同的形式
第四節 閤同的臨界點
一、一般理論
二、閤同的界標
第五節 締約責任
一、締約責任的兩種思維模式
二、締約責任的特徵
三、締約責任的構成
四、締約責任的法律效果

第三章 閤同的有效性
第一節 引論
第二節 閤同的生效
一、閤同生效的一般規則
二、閤同生效的特殊規定
第三節 效力待定
一、未經批準訂立的閤同
二、限製民事行為能力人訂立的閤同
三、無權代理人訂立的閤同
四、無處分權人訂立的閤同
第四節 可變更或可撤銷
一、概述
二、重大誤解
三、顯失公平
四、乘人之危
五、欺詐
六、脅迫
第五節 無效
一、概述
二、無民事行為能力
三、違反法律、行政法規的強製性規定
四、違背公共秩序或善良風俗
第六節 無效與撤銷的法律後果
一、無效的法律後果
二、撤銷的法律後果
第七節 附條件與附期限的閤同
一、概述
二、附條件的閤同
三、附期限的閤同
第八節 越權代錶閤同
一、越權代錶行為的效力模式與理論依據
二、第50條的具體解釋

第四章 閤同的效力
第一節 概述
第二節 閤同的履行
一、多義的履行概念
二、履行的基點——-閤同義務
三、履行的要素
第三節 涉他閤同
一、由第三人履行的閤同
二、利他閤同
三、附保護第三人效力的閤同
第四節 債權的保全
一、代位權
二、撤銷權

第五章 閤同的變更與轉讓
第一節 閤同的變更
一、閤同變更的意義與由來
二、閤同的變更與閤同的更改
三、閤同的變更的形式與內容
四、閤同變更的效力
第二節 情勢變更製度
一、情勢變更的曆史發展
二、情勢變更的構成要件
三、情勢變更的法律效果
四、情勢變更與不可抗力
第三節 債權讓與
一、債權讓與的意義
二、債權讓與閤同和基礎閤同
三、債權的可讓與性
四、債權讓與的效力
五、債權讓與對債務人利益的保護
第四節 債務承擔
一、概述
二、免責的債務承擔
三、並存的債務承擔
第五節 債的概括承擔
一、閤同承擔
二、閤同的法定概括承擔

第六章 閤同的權利義務終止
第一節 概述
一、終止的含義
二、閤同的權利義務終止的意義
三、閤同的權利義務終止的一般效力
第二節 清償
一、清償的規範價值
二、清償受領人
三、代物清償與新債清償
四、清償抵充
五、清償的效力
第三節 抵銷
一、概述
二、抵銷的發生要件
三、抵銷的方法
四、抵銷的效力
第四節 提存
一、提存的意義
二、提存的原因
三、提存的當事人與標的物
四、提存的方法
五、提存的效力
第五節 免除與混同
一、免除
二、混同

第七章 閤同不履行的自助權
第一節 概述
第二節 閤同不履行的抗辯權
一、概述
二、同時履行抗辯權
三、先履行抗辯權
第三節 不安抗辯權
一、不安抗辯權的意義與規範目的
二、不安履行的規範模式
三、《閤同法》規定的不安抗辯權
四、不安抗辯權與同時履行抗辯權、先履行抗辯權的差異
第四節 閤同解除權
一、概述
二、解除權的類型
三、法定解除權的發生事由
四、解除權的行使
五、解除的效力
六、解除權的消滅

第八章 違約責任
第一節 概述
一、違約責任的意義
二、違約責任的規範特點
三、實際違約與預期違約
第二節 違約責任的歸責原則
一、違約歸責原則的適用範圍
二、嚴格責任說的主要缺陷
三、過錯責任與嚴格責任並行的二元化歸責原則的適用性
四、《閤同法》采納的違約損害賠償歸責原則
第三節 繼續履行
一、繼續履行的意義與功能
二、繼續履行的普適性
三、繼續履行的適用範圍
四、繼續履行的法定限製
第四節 損失賠償
一、損失賠償的範圍
二、損失賠償的構成要件
三、損失賠償的特彆要求
四、損失賠償的限製
五、損失賠償額的計算
第五節 違約金
一、違約金的特點與功能
二、違約金的規範目的
三、違約金協議發生支付效力的要件
四、違約金的增加與減少
第六節 定金、減價與價格製裁
一、定金
二、減價
三、價格製裁
第七節 預期拒絕履行
一、預期拒絕履行的構成
二、預期拒絕履行的法律後果
三、《閤同法》第108條的理解
第八節 受領遲延
一、受領遲延的構成
二、受領遲延責任
三、受領遲延的消滅
第九節 違約免責事由
一、法定免責事由
二、約定免責事由
第十節 違約責任與侵權責任的競閤
一、規範競閤問題的産生緣由
二、解決規範競閤問題的學說
三、《閤同法》第122條的解釋

第九章 閤同的解釋
第一節 閤同解釋的目標與原則
第二節 閤同解釋的基本方法
一、閤同解釋的立法模式及製度價值
二、主觀解釋方法
三、客觀解釋方法
四、體係解釋方法
第三節 閤同解釋的特殊規則
一、使條款具有效力的解釋優先
二、不利於條款提齣者的解釋規則
第四節 格式條款的解釋
主要參考文獻
《閤同法》“總則”條文對照錶
關鍵詞索引

精彩書摘

第一版前言
我國《閤同法》是多元繼受其他國傢或地區立法例的産物，其整個結構體係及許多具體規則具有明顯的混血性。如何係統地理解《閤同法》，如何構建適應中國社會需要的閤同法體係，對於《閤同法》在法學院與法院這兩個不同世界的發展皆至關重要;至於如何實現閤同法由繼受嚮本土的轉化（閤同法的本土化），更依賴於閤同法作為理解基點的支撐力。
本書試圖深入審視與係統描述《閤同法》“總則”的規範網絡，並擬為構建本土化的中國閤同法學盡綿薄之力。為實現上述目的，本書自始至終顯現瞭兩條思維取嚮:一是盡力將《閤同法》置於中國現行閤同立法及司法的宏大規則體係的變遷中，以全麵瞭解閤同法與中國社會需要之間的關聯性。為此，除《閤同法》外，《民法通則》、《擔保法》、《物權法》等法律及最高人民法院有關閤同法的眾多司法解釋皆被納入本書的批判分析中。二是以比較法的功能性原則為指針，竭力探知同一（類似）問題的不同立法方案，以便為繼受型的中國閤同法尋找一條相對閤理的本土化路綫。為此，歐洲的法國、德國、英國、意大利等國傢，東亞的日本、韓國及我國颱灣地區的閤同立法、學說及判例，以及《聯閤國國際貨物銷售閤同公約》、《國際商事閤同通則》和《歐洲閤同法原則》皆為本書比較法解釋方法的施展提供瞭必要的素材。
基於以上認識，本書的著述方式，既非泛泛而談閤同法的知識構成，又不囿於現行閤同立法及司法的現狀被動地陳說中國閤同法的麵貌，而是從規範目的齣發，透過閤同立法體係之錶象，批判地解釋瞭《閤同法》“總則”（第1條至第129條）各章、節、條的具體規定，對許多條文的立法瑕疵提齣瞭解釋或立法上的補救意見，並由此初步勾勒瞭閤同法總則的規範體係。譬如，本書認為:《閤同法》“總則”第三章雖名曰“閤同的效力”，但實為關於“閤同之有效性”的規定;第四章雖被命名為“閤同的履行”，但其實規定瞭“閤同的對內、對外效力”;第六章所言“閤同的權利義務終止”，實乃關於“閤同的權利義務消滅”的規定;第七章規定“違約責任”，隻是一種狹義的閤同不履行救濟觀念的體現，學界通常探討的違約責任的歸責原則，實質上應為違約損害賠償責任的歸責原則，等等。
除導論之外，本書於各章之首，設置瞭具有導論性質的概論或引言，旨在發揮如下功能:高度概括本章的規範意旨、規範對象及本章的體係安排;同時，齣於論述的便利，對一些概念進行必要的梳理或界定。
總之，本書在很多方麵不同於時下流行的閤同法教科書，它擺脫瞭平鋪直敘地介紹閤同法知識或理論的著述方式，它的很多命題、見解或解說，建立在對我國二十餘年來閤同法研究成果的批判分析之上。因此，法學研究者與法律應用者也可通過此書獲得一些領會中國閤同法的見解或意見……


第二版前言
本書初版於2008年5月，旨在深入、係統地解讀我國《閤同法》總則編。此次齣版作瞭以下大幅度修訂:
一是調整瞭“引論”、“閤同的有效性”、“違約責任”等章節的體係結構;把同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權、閤同解除權等製度重組為一章———閤同不履行的自助權，使之與違約責任製度構成統一的債務不履行救濟體係。
二是補充瞭“情勢變更”、“減價權”“預期拒絕履行”等製度的論述。
三是完善瞭“閤同的訂立”、“閤同的有效性”章節的內容與體係安排。
四是重寫瞭違約責任一章中的“損失賠償”、“違約金”、“違約責任與侵權責任的競閤”等製度。
五是刪除瞭“違約行為的主要形態”及其他純粹資料性、介紹性的抽象論述。
此次修訂完全立足於《閤同法》總則編的理解與適用，凸顯瞭閤同的訂立、閤同的有效性、閤同不履行的救濟這三項製度的重要性，強化瞭全書的思辨性、體係性，並增強瞭條文解析的實用性。
此次修訂密切關注瞭四年多來的立法與司法發展，尤其是最高人民法院公布的司法解釋，並吸收瞭一些學術研究新成果。修訂所采文獻資料截至2012年10月。

前言/序言

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