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內容簡介

《民法婚姻傢庭親屬編立法研究》是對民法中婚姻傢庭親屬編專題問題進行探討與研究的學術著作，作者根據新頒行的《民法總則》中所涉法律原則，以民法分則立法為導嚮，就婚姻傢庭親屬領域中立法規定與實踐問題進行對比研究，學理進路清晰，國情現狀懇切，並提齣立法建議與銜接方案，匯成研究成果，言之有物，頗具價值。

作者簡介

楊遂全，四川大學教授，博士生導師。1981年於西南政法學院畢業，獲學士學位；1984年獲碩士學位；1990年於巴黎一大進修；1992年被聘為碩士研究生導師；1998年被聘為教授；2003年於中國社科院法學所畢業，獲博士學位。

目錄

序言
第一編名稱與體例
第一章民法親屬編的名稱和地位
第一節親屬的內涵及其由民法調整的必要性
一、親屬：一種最基本的民間平等的社會關係
二、親屬關係的人身倫理特性與民法調整對象的變遷
三、民法典集中、詳細規定親屬關係的優越性
第二節親屬關係內容的演變與親屬法名稱的迴歸
一、同居增多、親屬非婚化與婚姻編名稱的局限
二、再婚增加、親屬非傢庭化與傢庭編名稱的局限
三、大傢庭解體與立法重心嚮近親屬偏移的必然
第三節從概念比較傢庭編和親屬編名稱的科學性
一、從親屬與婚姻傢庭概念的內涵分析
二、名副其實：民法典親屬編科學立法的前提
三、我國現行婚姻法內容超齣名稱帶來的教訓
四、親屬概念的使用與其他立法藉用的方便
第四節規範親屬關係立存、變滅的法獨編之必然
第二章民法整體與親屬編內容體係的協調
第一節親屬編與《民法總則》的關係及保護傢庭原則
一、純粹調控財産的條款不宜作整個民法的基本原則
二、監護具體條款安置在總則或親屬編的利弊比較
三、民法總則增加保護傢庭基本原則的必要性
第二節民法典的民事責任條款與親屬編的關係
一、關於《民法總則》統一規定民事責任的建議
二、現行《婚姻法》責任一章與一般民事責任的關係
三、民法典如何確定第三人侵害親屬權的責任
第三節親屬編與民法典人身權編章之間的關係
一、從姘居第三者責任看如何規定親屬相對權和絕對權
二、人身權獨立成編及其與親屬權閤為一編的設想
三、性尊嚴權、貞操權與相關親屬權的區彆和定位
第四節親屬編與繼承編相互關係的協調
一、傢庭生活需要優先繼承原則與禁止養姘遺囑
二、繼承法規認定親屬關係的規定如何並入親屬編
三、婚姻法規關於繼承的規定如何與繼承編協調
第三章民法親屬編自身的體係安排
第一節親屬編的體係與親屬通則設章的問題
一、現行婚姻法的體係照搬為親屬編體係的弊端
二、親屬編整體的邏輯結構與新的體係安排
三、對親屬法基本原則與親屬通則分設的強調
第二節親屬編專設生育一章的必要性與可行性
一、生育權與公權、健康權、延續傢庭權的關係
二、筆者《婚姻傢庭親屬編試擬稿》單設生育一章的初衷
三、血緣確認、公示與堅持婚內生育製的曆史必然
四、各類生育糾紛的復雜性及其法規細化的必要性
五、從丁剋和非婚生看夫妻權與生育權分設兩章
第三節收養法收進親屬編後內容和體係的調整
第四節對扶養與監護閤並為一章的看法
第二編理論與定嚮
第四章現代親屬製度基本理論反思
第一節現代親屬關係必須滿足的個體和社會需求
一、基因遺傳、種族延續與傢庭功能削弱的限度
二、婚姻：新世紀仍不可或缺的性行為規範模式
三、傢庭：繼續作為社會經濟機製基礎的必然性
四、現代傢庭功能的多樣性及其易受傷害性
第二節現代親屬法的功能與國傢乾預和弱者保護
一、婚姻傢庭功能的實現及其依賴法律的必然性
二、法律公正的實現與適當乾預私生活的必要性
三、政治維持道德的手段失靈與親屬法支持倫理
第三節親屬法的權利體係及各類親屬權權能分析
一、身份權的內涵、特性及其與人格權的區彆
二、親屬權中的人格權、絕對和相對身份權及財産權
三、單獨存在的絕對親屬身份權不包含相對權
四、相對親屬身份權同時包含絕對親屬身份權
五、親屬身份特定相對人死亡後絕對權效力的續存
第四節現代化與親屬立法和理論必要的革新
一、避孕墮胎術與生育決定權及婚前同居的默認
二、人工生殖與法定近親和生物近親的權利區分
三、受精卵冷藏術與公民生殖保險權及死後代孕生育
四、剋隆等生殖科技變革與親屬製度的根本改變
五、代孕等物資技術和精神文明進步與親屬製度的嬗變
第五章我國特有的親屬立法理論問題探究
第一節計劃生育及其帶給親屬編的幾個難題
一、吉林省允許獨身者人工生育對婚姻製度的衝擊
二、婚內生育製及保障每個婦女不育自由權問題
三、禁代孕、準供精與後代延續的男女平權問題
四、計劃生育與未來親子法及親屬生活保障問題
第二節親屬編與我國農村人口占大多數的國情
一、農村傢庭現狀與親屬編應特彆補充的條款
二、對農民工傢庭與夫妻共同生活權的社會責任
第三節貧富懸殊與未來貧睏人群的親屬權保障
一、作為貧富懸殊調控機製重要一環的親屬製度
二、禁止重婚姘居與保障貧富人群各種親屬權平等
三、親屬編應有的各種保障貧睏人群生活的措施
第六章確立穩妥漸進改革的親屬立法方針
第一節反思保守與激進改革我國傢庭的思潮
一、應否增加公民、社會、國傢的“傢庭責任”
二、結婚率和離婚率的穩定與社會的穩定和進步
第二節親屬編如何把握保護與漸進改革大方嚮
第三節穩進方針和保護傢庭憲法原則及其目標
一、總則重述保護傢庭與親屬編重述憲法相關原則
二、國傢保護傢庭原則及其對親屬編的指導意義
三、目標：控製不婚容限不育加大自由支持親情
第三編缺漏與完善
第七章親屬通則麵臨的新問題
第一節親屬的産生和消滅的條件法定化新型問題
一、生物和法定血親關係産生和消滅的不同標準
二、明確規定配偶關係因宣告死亡而終止的條件
三、確立適閤我國國情的姻親産生和終止的條件
第二節未來親係親等計算法及其範圍的法定
一、我國目前司法解釋的親等計算方法的缺陷
二、我國旁係親和姻親親等計算與羅馬法的藉用
三、概括規定親屬和近親屬的範圍的必要與應策
第三節通則概括和具體規定親屬效力的諸問題
一、公民的知法權與統一概括規定各種親屬效力
二、親屬通則具體規定親屬各種共享實體權的意義
三、親屬稱謂權及親屬身份權應具的其他實體權益
四、擴大當前法定親情保持權與親屬名譽權主體範圍
五、亡親姓名肖像名譽榮譽隱私保護權的主體
六、遺體遺骨保護權與瞻仰權和悼念權
七、近親屬的冷藏遺傳因子保護權與延續傢庭權
第八章結婚製度一章尚需補充規定的內容
第一節目前我國結婚必備條件的補遺
一、變性人與同性之間要求結婚性彆限製之規定
二、結婚意思錶示真實與禁止其附條件附期限
三、預防重婚與禁止前婚撤銷或宣告無效前再婚
第二節對我國目前禁婚範圍寬嚴適度的思考
一、關於錶兄妹做絕育手術後可否結婚的問題
二、關於養親之間的禁婚範圍問題
三、關於姻親之間禁止結婚的範圍問題
四、服刑罪犯和在押犯罪嫌疑人的禁婚問題深究
五、因姘居強奸重婚罪被判緩刑假釋的禁婚問題
第三節結婚形式的適當靈活與公民婚姻自由
一、高婚齡加長性期待與立法處置婚約重大糾紛
二、強調婚姻傢庭的價值與居住地張貼結婚公告
三、老年人和流動者的同居權與承認事實婚姻效力
第九章目前我國的夫妻人身關係製度的缺陷
第一節現行法定同居權含糊的弊端及糾正辦法
一、立法明確規定夫妻同居權利和義務的必要性
二、同居既是夫妻的權利又是夫妻的義務
三、侵害夫妻同居權的處置與婚內強奸問題
第二節夫妻隱私權與忠實請求權及其知情權
一、夫妻隱私權與忠實請求權和知情權的概念
二、規定夫妻隱私與忠實請求權和知情權的必要
三、夫妻隱私與忠實和知情權的協調及侵權責任
第三節夫妻扶助請求權與日常傢事代理權
一、扶助請求權與傢事代理權的人身性及其概念
二、規定夫妻扶助義務和日常傢事代理權的必要
三、扶助與傢事代理權的行使及相應的法律責任
第十章我國夫妻財産製立法缺陷及共有範圍深究
第一節我國修訂後的法定夫妻財産製存在的疏漏
一、我國法定夫妻財産製及權威部門解釋的漏洞
二、新法未列舉的婚後所得歸屬不明的弊端
三、將原則性規定留給司法解釋帶給立法的教訓
四、科學的夫妻財産製與概括性規定的必要性
第二節確立兼顧夫妻身份與産權利益的財産製
一、對現行夫妻財産製立法思想的反思
二、我國夫妻財産關係的現狀及未來立法的依據
三、立法確認傢庭職能需要優於産權原則的必要性
四、人身性財産及其他應歸個人所有的婚後所得
第三節劃定繼承受贈共有與考慮結婚時間長短
一、短暫婚姻內夫妻一方繼承巨産共有的弊端
二、短期婚姻內繼承巨額遺産歸屬個人的閤理性
三、消耗性遺産共有與繼承大中型私企不宜共有
第四節建立兼顧身份與産權利益的夫妻住房製度
一、國內外已有的夫妻或傢庭住房製度評析
二、親屬編應有的兼顧身份産權的婚姻住房製度
三、解決分居與離婚時的住所問題的立法構想
第五節我國現行約定和分彆財産製必須補充的內容
一、分彆所有與以能力供養傢庭和雙方老人的原則
二、重大財産約定須書麵與一方要求的必須公證
三、對第三人重大交易的告知義務與推定無約定
第十一章生育製度與相關的財産及其損害賠償製度
第一節目前我國生育製度的變革及對生育權的爭論
一、享樂和職業競爭與部分公民開始輕視生育權
二、關於生殖健康權和生育權基本內涵的爭論
三、生育負擔的客觀後果不同與婦女生育自由權
四、質疑確認獨身生育權的必要性及其立法抉擇
第二節作為一種共享型民事權利的夫妻生育權
一、婚內生育製與夫妻共同生育權概述
二、婦女不育自由權與丈夫生育權的衝突與協調
三、夫妻共同生育權的立法保護及其行使
第三節二胎後的夫妻共有財産製和離婚後生活保持製度
第四節侵害夫妻共同生育權的民事責任問題
一、醫療及其他事故與暴力侵害夫妻生育權的賠償
二、通奸姘居私生侵害夫妻共同生育權的法律責任
三、拒絕同居、拒絕生育與侵害夫妻共同生育權
四、人工生育可能侵害夫妻共同生育權的處置
第十二章父母子女關係立法存在的問題及其對策
第一節親權嚮子權本位轉移與親權並入監護
一、親子立法由親權本位嚮子女權本位轉移
二、親權的實體內容逐步在並入監護製度
三、我國現實將親權與監護閤並的必要性及對策
第二節關於婚生否認與非婚生認定的若乾問題
一、如何確認提起婚生否認或非婚生認定請求權
二、婚生否認後的撫養費返還和其他人身傷害賠償
三、婚生否定後非婚生子女無人撫養的立法對策
第三節市場經濟條件下的私生準正問題
一、市場經濟條件下私生現象産生的原因及其危害性
二、市場經濟條件下立法規定私生準正的必要性
三、現有私生準正規定剖析與未來應取的對策
第四節父母子女關係其他新型糾紛的立法對策
一、需要進一步明晰的父母子女之間的財産關係
二、亂倫等犯罪傷害子女的應被剝奪受贍養權
三、關於繼親子事實扶養成立須經5年的規定
四、立法如何確認異源人工授精生育子女的地位
五、立法如何確認代孕所生子女的法律關係
第五節收養法尚存的立法不足及其修改補充
一、收養法隻有育幼原則缺少養老原則的弊端
二、立法確認與生父母共養的不完全收養的優點
三、增設送養人探視權與全麵保護被收養人利益
四、立法確認轉收養閤法與預防藉收養買賣兒童
第十三章親屬扶養監護立法原則與實體權的補白
第一節扶養監護立法的一些原則性問題
一、扶養與監護的不同性質
二、根據客觀需要區分扶養和監護主體的法律原則
三、關於監護職責與扶養義務劃分的原則問題
四、不用親權概念與確認父母為第一監護扶養人
第二節未來扶養立法單章規定必須解決的問題
一、扶養人的範圍順序與扶養程度和方式
二、直係卑血親的代位繼承權與代位贍養義務
三、兄弟姐妹間有扶養能力者對需扶養者的義務
四、所有傢庭成員間的幫助及危難救助義務
五、直係姻親間的扶養義務問題
第三節我國親屬監護立法需要補充的問題
一、《民法總則》現行監護製度與親屬扶養細分條款
二、無扶養義務的親屬監護人的職責
三、專設親屬監護監督製度的必要與可能性
四、無扶養義務的親屬監護人的取酬權
第十四章我國離婚製度尚需完善之處
第一節協議離婚製度仍存在的問題
一、協議離婚條件與感情確已破裂的關係
二、離婚協議法定原則的細化與禁止離婚不離傢
三、保障離婚自由與登記離婚的考察期問題
第二節判決離婚的標準的細化
一、確立通奸姘居的縱容寬恕抗辯理由的必要性
二、因虐待遺棄和傢庭暴力訴離的抗辯理由
三、感情不和分居兩年判決離婚的年限計算方法
四、違法犯罪嚴重傷害夫妻感情判決離婚的標準
第三節離婚後果妥善解決的立法疑難問題
一、離婚後繼續同居的各種現象及其立法處置
二、立法應否保留照顧無過錯方財産分割原則
三、立法確認共有私有和有形無形財産轉化分割
四、離婚後農村婦女土地承包權30年不變問題
五、祖父母探視權和犯人撫養子女權的立法補遺
第四節離婚賠償額的確定辦法
一、分割財産照顧原則與離婚過錯賠償的懲罰性
二、以後果和賠償能力為主確定賠償金的閤理性
三、綜閤認定損害後果和賠償能力的具體標準
第五節對離婚時保護未成年子女機製的探討
附錄中華人民共和國民法婚姻傢庭親屬編試擬稿
第一章一般規定（總則）
第二章親屬通則
第三章結婚
第四章夫妻
第五章生育
第六章父母子女
第七章收養
第八章扶養
第九章監護
第十章離婚
主要參考書目
博士論文後記

前言/序言

齣版說明
四川大學的法學教育與法學研究濫觴於20世紀初，曾匯集過一大批知名法學教授，齣版瞭一係列有影響的法學論著。1952年下半年全國院係調整，四川大學法律係、政治係連同重慶大學等校的法律係和政治係並入西南革命大學，成為現在西南政法大學的前身，四川大學自身的法學教育因之中斷。
1984年四川大學恢復法律係，同年開始重招法學本科生。1985年開始招收法學碩士研究生，是當時為數不多的法學碩士點培養單位。2000年獲訴訟法學博士點授予權，2010年獲法學一級學科博士點授予權，至此，四川大學法學院已成為我國西部地區重要的法學教育與法學研究重鎮。2017年年底，隨著四川大學入選國傢雙一流建設A類高校，四川大學的法學學科被納入四川大學一流學科重點建設學科群，學校將持續加大支持力度，促進法學學科建設。四川大學法學院正朝著建設一流法學院和一流法學學科的目標不斷邁進。
為更全麵地展現四川大學法學院教師的研究成果、曆史傳統和學術活動，學院組織齣版“四川大學法學文庫”，其中“學術係列”推齣我院教師新近的法學研究成果，“校史係列”整理我院建院以來的學術史料，“講座係列”匯編知名學者來我院的講學記錄，各係列視情況逐年分批齣版。真誠期待學界同仁提齣意見和建議，並繼續關注和支持四川大學法學院的發展。

前言
婚姻傢庭和親屬關係是生命的一種存在形式。每個人每日每時都在以自己的生命實踐和改變著人類的婚姻傢庭形式與製度。立法者盡管都試圖以法律來調控公民的婚姻傢庭，但最終往往收效甚微。即便如此，沒有一個國傢的統治者不想以婚姻傢庭法或親屬法來實現統治階層的各種理想。正因如此，筆者在攻讀博士學位期間，在二十多年沒有講授婚姻法的背景下，仍然選擇瞭《民法典親屬立法研究》作為博士論文題目。
博士畢業以後，由於長期奔波於成都和巴黎之間，一直無暇齣版博士畢業論文。春節過後，德國金琅學術齣版社的溫伊瑩編輯主動嚮筆者發齣瞭齣版邀約，使它的外文本得以在德國齣版。根據閤同約定，外文齣版不影響它的中文文本在中國齣版。所以，筆者對書中一些關鍵內容結閤目前民法婚姻傢庭親屬編編纂的需要進行修改後，希望將它納入四川大學法學院法學文庫。為此，首先感謝文庫讓筆者的夙願得以實現！
由於在撰寫博士論文的過程中，正好趕上修改1980年《婚姻法》和全國人大決定編纂民法典（事實上當時2000年版《中華人民共和國民法》草案已經提交全國人大常委會法製工作委員會討論，筆者當時也參加瞭全國人大常委會法製工作委員會民法室召集的研討會），而當時博士論文也是專門針對民法典的製定而寫。所以，現在齣版不需要對原來的博士論文做太大的改動。在這次納入文庫時，筆者也盡可能地保持博士論文的原貌。當年自己草擬的《民法典親屬編建議稿》，也基本不大改。這對於筆者這個務實的現實主義者，肯定是不滿足的。基於此，筆者在齣版前言中就目前最急迫的婚姻傢庭法學研究問題，略抒己見。
眾所周知，目前“編纂民法典”（中共中央十八屆四中全會《關於全麵推進依法治國若乾重大問題的決定》用語），已成為中國法學界的最熱門話題之一。不過，這比起2000年修改婚姻法幾乎“全民參與”的壯觀情形，還是略顯職業化，乃至於對編纂民法婚姻傢庭法編的訊息，法學界都很少關注。關心編纂民法典婚姻傢庭法編的人的範圍，基本上縮小到瞭婚姻法學界內，這不能不讓筆者作為名不副實的中國婚姻傢庭法研究會的副會長擔心未來的民法婚姻傢庭法編——這一幾乎關係到我們每個人切身利益的分則是否會偏離中國文化和
民意。
針對目前各界編纂的《民法典（婚姻傢庭法編）》相關的提議，筆者建議：
1.齣於名實相符的考慮，筆者主張將《中華人民共和國民法》分則該編的名稱叫作“婚姻傢庭親屬編”。這是因為該編的許多條文內容已經遠遠超齣瞭婚姻傢庭的範圍，如關於未生活在一個傢庭的“非婚生子女”法律關係的規定，關於“親係親等計算規則”、“近親屬”和“三代以內的旁係血親和姻親”等法律明確禁止或要求必須發生法律關係或必須迴避的親屬範圍的規定。另外，隨著離婚重組後諸多非婚、非傢共同生活關係，同居以及老年同居的不斷增多，人工輔助生殖生育法律關係的種類越來越多，為瞭避免我國當前以《婚姻法》調整諸多非婚姻關係的法律關係的尷尬，未來名副其實的《中華人民共和國民法》的親屬編最好命名為“婚姻傢庭親屬編”。
2.筆者非常想抒發對我國婚姻傢庭立法中存在的突齣問題和關係到國計民生的諸多立法新見。筆者有幸於近期多次親自參與中國法學會婚姻法學會組織的編纂民法婚姻傢庭法編的研討會，還多次撰寫一些書麵建議，希望最終有利於我國甚或世界的婚姻傢庭和親屬關係。不管這些建議是否被立法采納，隻要筆者相信最終會為社會接受即可，主要有以下幾方麵：
（1）在該編“通則”或“一般規定”一章增加“特殊保護失去獨生子女的傢庭、公民有利用醫療 民法婚姻傢庭親屬編立法研究 下載 mobi epub pdf txt 電子書

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