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内容简介

　　作为一名长期致力于建设工程领域法律服务的专业律师，《张正勤律师谈建筑房地产法律事务（1）》作者自执业以来，承接了大量建筑行业相关的诉讼及非诉业务，深刻感受到了建筑业相关从业人员对于建筑业法律法规的重视和实践中遇到的困扰及误解。
　　《张正勤律师谈建筑房地产法律事务（1）》由41篇论文组成，文章均是作者在其承接业务、现场授课过程中对建筑业时下行业热点和新法新规的所思所想，并以“专业问题法律化、法律问题专业化”的思维方式进行了汇总，希望能对建筑业及法律界各同仁起到些帮助。
　　《张正勤律师谈建筑房地产法律事务（1）》适用于从事建筑业、房地产业的管理人员、工程人员及律师，以及相关专业的高校师生。

作者简介

　　张正勤，律师，是上海东方环发律师事务所主任、中国人民大学客座教授、中国注册造价工程师、中国注册资产评估师、英国皇家特许建造师、英国皇家特许测量师资质、中国建设工程造价管理协会专家、上海市工程造价管理专家、上海律师协会房地产专业研究会会员、中国建设工程造价管理协会会员、广州仲裁委会仲裁员等。主要著作：《工程造价纠纷典型案例及相关法规和司法解释》、《建设工程合同（示范文本）解读大全》、《建设工程造价相关法律条款的解读》（2011年度中国建筑出版社优秀图书奖、2012年评选的第三届中国工程造价优秀成果奖）、《与工程造价咨询业有关合同要点解答》、《新版建设工程合同（示范文本）解读大全》、《新旧版建设工程施工合同比效诠解和应用》。

目录

以建设工程专业律师视角谈建筑业深化改革
——解读《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》
施工承包合同纠纷中应明确的十个主要法律问题
——《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
实施六年后的再思考
“假章”变真，到底为什么呢?
——评析（2016）最高法民申××号民事裁定书
公章真实≠协议真实，到底为什么呢?
——评析（2014）最高人民法院民提字第××号民事判决书
不付价款≠违约行为，到底为什么呢?
——从一起“欠款”被诉后“逆袭”成功的案件谈“抗辩权”
三方确认≠免除责任，到底为什么呢?
——从一起“三方确认”后要求退还“工程价款”案件谈“免责事由”
2017版施工承包合同十五个要点解读及建议（上篇）
——解读《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）
2017版施工承包合同十五个要点解读及建议（中篇）
——解读《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）
2017版施工承包合同十五个要点解读及建议（下篇）
——解读《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）
逃避招标合意行为探研及规制策略
——兼论如何正确理解“阴阳合同”
刍议施工承包合同中的工程造价属性
从造价属性来理解“营改增”对承包人的影响
公式剖析承包人利润最大化秘诀
——兼议施工承包企业管理重点的分析
正确理解“固定价不予鉴定”的法律规定
——浅议《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题
的解释》第二十二条的规定
浅议建设工期与工程造价的关系
不同主体签署的工程签证的法律效力及应对策略
关于“没有完成结算，不予产权登记”规定的评析
——解读《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的意见》
“将审计结论作为竣工结算依据”值得商榷
——浅评《上海市审计条例（草案）》第十二条第三款
若表决，会通过；若通过，难撤销
——再评《上海市审计条例（草案）》第十二条第三款
造价鉴定干涉诉讼权利的情形分析
——工程造价司法鉴定问题论文系列之一
——应当鉴定“发包人应付”的“合同造价”，而非鉴定“承包人已完”的“成本造价”
——工程造价司法鉴定问题论文系列之二
论造价司法鉴定非诉法律服务的必要性
一一工程造价司法鉴定问题论文系列之三
浅析当代中国建筑法体系中的几个问题
2013版《建设工程施工合同（示范文本）》八项新制度初探
理解“顶层设计”，适应“深化改革”
浅析“缩小必须招标的范围"的客观必要性
——兼论正确理解“阴阳”合同及减少“逃标”合意的几个建议
按最低价格评标的动因及评标方式的选择分析
聚焦建设工程纠纷主要问题（一）
聚焦建设工程纠纷主要问题（二）
施工合同无效处理不应违背基本法理
关于工程质量的主要法律条款的诠释
刍议EPC项目的风险及应对
——以××××轻轨项目为向度
加快推行工程总承包，到底为什么呢
——兼论工程总承包与施工总承包在法律责任上的区别
障碍先扫，方可力推
——关于力推建设工程总承包存在的六大障碍及解决方案的浅析
上海市商品房预售的几个法律（实务）问题
房东“跳价”行为的应对策略分析
对工程造价咨询行业发展的八个建议
全过程全方位工程项目咨询服务简介
五张图介绍《民法总则》
基于《民法总则》视角谈工程索赔法律本质
律师通过谈判解决纠纷大有可为

精彩书摘

　　《张正勤律师谈建筑房地产法律事务（1）》：
　　一、案例简介
　　本案生效判决的编号为（2014）赣民一终字第××号的民事判决。2016年03月31日，最高人民法院对该案申请再审作出了编号为（2016）最高法民申××号民事裁定书。根据该裁定书，可以看出案件概况大体如下：通过“挂靠”江×公司，自然人吴某取得了“金×大厦”项目的实际控制人地位。在开发过程中，吴某私刻了江建公司的公章，并在《招标通知书》、《建设工程施工招标备案资料》以及与施工单位订立的《建设工程施工合同》中均使用了该枚私刻的假章。2011年7月19日，吴某与借款人雷某签订《还款协议》，吴某加盖该枚私刻假章以江建公司的名义对该《还款协议》提供担保。现该枚私刻的假章已被生效的刑事判决锁定。现法院生效判决：吴某向雷某还款，江建公司对此承担担保责任。最高院驳回申请人再审申请。
　　二、法院观点
　　在开发过程中，当事人在《招标通知书》、《建设工程施工招标备案资料》及与施工单位订立的《建设工程施工合同》中均使用了该枚私刻公章，故法院推定江建公司应当对吴某使用该枚公章知情。
　　而由于吴某多次使用该枚公章从事一系列经营活动，且该公章已为施工单位和相关政府职能部门确认，故法院认定伪造的公章具有“公示效力”。由于吴某与雷某达成的《还款协议》是双方真实意思表示，应为有效合同，而基于伪造的公章的“公示效力”，雷某对该《还款协议》上作为保证人签章的盖章已形成合理信赖。为保护第三人合理信赖利益，江×公司承担担保责任。
　　三、笔者评析
　　笔者认为，本案的判决生效后，至少出现以下两个严峻的问题：第一，“示范效应”。该判决一出，若第三人如法炮制，重复利用私刻公章签订多份合同，则任何合同相对人都可以利用本案关于“合理信赖利益”的判例要求法院予以保护。在这种情况下，被私刻公章的公司只能重复接受判决。行政处罚遵循“一事不再罚”的原则，即便是刑事犯罪，也存在一个“罪罚相适”的问题，固然该类公司可能在案件过程中存在过错，但如此没完没了地被法律判决承担重复的法律责任，不仅违背民法的公平原则，也违背基本的法理精神。第二，“模糊效果”。就现在可以查询的本案法律判决而言，即便是法律工作者，第一反应也会首先得出“假章变真”的结论，更无论非法律工作者了。若没有详细的说明和分析，从结果而言，对通常的“真的就是真的，真的假不了，假的真不了”思绪受到极大的冲击，会忽略种种可能存在的前提而草率地得出“法院认可假章的真实效力”的错误结论。由此.笔者认为有必须对该案件作一个全面理性的分析。故笔者就自身可查询到的本案判决文书中认为值得商榷的四个问题予以整理并评析，供业内同行参考指正。
　　……

前言/序言

　　在一个开着鲜花的河边小屋里，
　　想着美，
　　梦着歌……
　　披落日和秋风，
　　写着诗；
　　画着画……
　　迎朝阳听鸟语，
　　偶尔小酌，也会小聚……
　　我就想这样生活着！
　　这是笔者前两天写的一首“儿歌”，描述的是笔者现在的生活和工作状况，写写论文，讲讲课，办办案子…
　　近几年本人在办案的同时，出版了八本近600万字的法律著作，在全国各自进行讲课和演讲几百场，这一切均是建立在办案的实践经验的基础上。从中，笔者得到如下体会：律师必须亲力亲为地办理案件，从接案到法庭辩论，从诉状到代理词。案子宁可少做，绝不可“转包”，至少“主体工程”必须自己完成。这样才有利于贴近实践，才有利于做到“上下、左右、前后”三维的整体思考。而只有这种三维立体思考后得出的理论才会紧扣实务，从而结合深入浅出的说理，从最直观的角度给出实操层面上的建议，才能“生动活泼、实实在在、富有逻辑”。
　　通过讲课、论文、书稿向大家分享自己的所思所感，再经由大家的反馈修正自己的思维方式和最终结论，最终体现在办案能力和谈判技巧上，这大概是笔者的职业生态循环吧。这一循环不仅有利于自身办案能力的提高，也有利于委托人的利益最大化。同时，也对社会法治意识和社会公正起到一定作用。因此，笔者对自已的讲座努力追求“四不讲”，即学员们知道的不讲；书本上有的不讲；自身没有感受的不讲；讲不清的不讲。
　　经历多年的工程法律实践，笔者认为建筑行业常见的风险与纠纷，往往归因于市场主体关于“法律”适用与认识的欠缺，包括：
　　（1）关注的偏差化——“重实体、轻程序”或“重特别法、轻普通法”，即侧重实体法而轻视程序法，或偏重建筑法律体系而疏忽一般民事规范；
　　（2）应用的片面化——“重上位法、轻下位法”或“重立法、轻司法”，即倚重高层级法律法规但忽视低位阶规章文件，或看重立法行政机关的依据但忽略法院系统的司法解释与指导意见；
　　（3）理解的单一化——“重规定、轻规则”，即着重单独条文的内容知晓，怠于组合法条的规则掌握；
　　（4）阶段的局限化——“重争议解决、轻风险防范”，即注重事后纠纷解决而非事前风险防控的法律运用。
　　鉴于上述问题在工程领域的普遍存在，以防止或减少法律风险与合同纠纷的发生，本书将笔者近几年写的论文精选了41篇进行整理汇编。希望借本书关于法条“全面化”、“层次感”、“逻辑性”与“穿插度”的归纳及解读，引导建筑活动中行为依据的准确适用与正确理解。
　　受限于时间仓促与学识浅薄，本书难免存疏漏乃至谬误之处，敬请广大读者及业、界同仁不吝赐教、批评指正。本书的出版得到了李可雪女士、张姝律师的大力支持，在此一并表示感谢！
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