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産品特色

內容簡介

本書是互聯網的産物，也是一本並購類的有聲書。以作者在知乎上舉行的跨境並購交易實務係列Live為基礎，將語音教程內容、知乎問答和延伸閱讀結閤起來，組成瞭這本《跨境並購的十堂必修課》。主要涉及內容有跨境並購思維的養成，跨境並購必備知識以及優秀跨境並購人員所具備的能力。

作者簡介

　張偉華， 跨境並購專傢，現任香港上市公司聯閤能源集團副總經理兼總法律顧問，曾任中國海洋石油總公司法律部項目管理處處長。國務院國資委特聘“海外並購法律專傢”，2015年入選Legal 500亞太地區*公司律師之一，2017年入選Legal 500中國大陸及香港地區*總法律顧問之一，2017年入選湯姆森路透ALB中國*總法律顧問之一，國際石油者談判協會(AIPN)標準閤同起草委員會委員，北京外國語大學法學院客座教授，中國人民大學法治研究所研究員。著有《海外並購交易全程實務指南與案例評析》與《並購大時代：資本的謀略與實戰》。係英文著作《Joint Operating Agreements：Challenges and Concerns from Civil Law Jurisdictions》《Understanding Joint Operating Agreements 》作者之一，曾發錶多篇中、英文理論及實務文章。

目錄

前　言 1
*講 從滴滴優步聯姻談跨境並購交易中不確定風險的分配 　　2
從滴滴和優步中國的交易開始說起 4
跨境並購交易中不確定的風險 　　8
如何麵對這些不確定的風險? 12
中國公司麵臨的形勢和市場慣例 18
延伸閱讀：660億美元全現金：拜耳和孟山都做瞭一個什麼交易? 29
第二講 跨境並購保密協議談判要點、難點及發展趨勢 　40
跨境並購的保密協議 42
保密協議的談判重點、難點和發展 46
一個實踐中的案例 52
延伸閱讀：如何審查保密協議? 61
第三講 各類外部顧問的聘用、管理與報酬實務 　　　　　76
跨境並購交易中需要請哪些外部顧問? 78
外部顧問聘用協議中談判條款和要點 86
延伸閱讀：國際並購交易中財務顧問報酬實務研究 100
跨境並購交易中如何把控聘用投行協議風險? 109
在激烈的競爭中，律所如何贏得客戶? 113
第四講 跨境並購交易如何進行盡職調查 　 122
跨境並購中的盡職調查 124
跨境並購盡職調查中使用的方式和方法 　127
延伸閱讀：跨境交易盡職調查的技巧及重點調查事項 146
第五講 跨境並購交易前期文件的談判與撰寫 　 152
什麼是並購交易的前期文件? 154
並購交易前期交易文件的陷阱與重要談判點 158
延伸閱讀：撰寫交易前期文件的準備工作 169
第六講 如何收購美國上市公司? 　 178
美國上市公司收購的基本方式 　　 　　　180
兼並：正三角形、倒三角形 　　 　　　182
收購美國上市公司的考慮因素 　　 　　　183
延伸閱讀：上市公司並購交易中的評估權：套利的工具? 201
第七講 漫談分手費和反嚮分手費 　 206
延伸閱讀：國際並購交易分手費及反嚮分手費分析 223
第八講 跨境並購買賣協議(SPA)談判要點精講 　 238
SPA中五大部分，稱為SPA的“五大天王” 240
SPA定義中要注意的事項 244
兩個案例 253
延伸閱讀：中國企業海外並購麵臨新問題 260
第九講 跨境公司收購中交易的保護和交易中的確定性管理 　 270
從買方的角度，如何實行交易保護機製、增加交易確定性? 272
從賣方的角度，如何實行交易保護機製、增加交易確定性? 285
如何在上市公司並購中獲得成功? 291
延伸閱讀：從跨境並購交易實務角度解讀萬達與融創並購交易的框架協議 298
2016年歐洲私有並購交易趨勢 305
歐洲私有並購交易與美國私有並購交易風險分配比較 307
第十講 如何成為一名優秀的跨境並購律師? 　 312
一名跨境並購交易律師的工作內容有哪些? 317
跨境並購交易所需要的並購交易律師的素質 320
跨境並購交易律師的能力怎麼培養? 323

精彩書摘

　　第十講 如何成為一名優秀的跨境並購律師?
　　今天的主題是如何成為一名優秀的跨境並購律師。我個人這十幾年來一直在做跨境並購交易。一開始，中國公司還是從比較簡單的並購業務開始做起的，比如，買一些資産，再做一些閤資企業，再逐漸過渡到上市公司收購、資産交換，乃至做一些比較大型的融資並購項目。從中國企業海外並購的進程來看，中國企業也是曆經瞭一個學習的過程。在這個過程中，我們發現中國的律師，無論是外部律師還是公司內部法務，他們的能力、視野和經驗都得到瞭很大的提升。作為親曆者來看並購交易的法律服務，十年前，我們所能看到的這些國際大所在中國辦公室的律師，在提供跨境並購交易服務的過程中能力還是不夠，在專業層麵牽頭提供跨境並購交易服務的人員還是海外辦公室的律師。我們常開玩笑說，這些國內大所國內辦公室的律師能把問題講清楚就不錯瞭。當然，十年來，隨著中國企業不斷走齣去，交易的復雜度越來越高，中國律師的能力和經驗得到瞭很大的提升。目前我們也見到很多具備專業能力的律師，無論是國際大所的中國辦公室裏的律師，還是中國一些國內大所裏的部分律師，已經在專業上有能力為中國企業走齣去提供很好的法律服務。
　　國際大所中國國內辦公室的律師服務能力也是逐步提升的，從*開始主要做一些和客戶聯絡的工作，大多數核心工作都由國外辦公室的人員完成。隨著時間的推移，目前國內辦公室律師的服務能力得到長足的進步。同時可以看到，一大批從國外留學迴來的律師，由於有西方律所工作的經驗，同時瞭解中國客戶做事情的方式，也更能理解中國企業和中國企業傢客戶的思維，能很好地融入為中國客戶提供服務的氛圍當中，做得很好。講完瞭國際律所國內辦公室的情況，再談談目前在法律服務市場上逐步嶄露頭角的另外一個角色，就是中國律所。以前我們經常問：為什麼國內大型企業去國外並購的時候不帶中國律所一塊兒去呢?我們也進行瞭分析。首先說，這也是一個迷思，這個迷思就是大的公司要使用大的律所名字。在大型的海外並購項目當中提供法律支持服務，相對於國際知名大所中國律所還是一個後來者。我曾經在大型央企工作和服務過多年，作為央企，還是盡可能希望使用在國際上的知名律所。其實大型的企業特彆是央企，更多的不是考慮這些國際律所的高額費用，而是擔心法律服務，更強調的是法律服務質量。因此選擇國際性大所提供服務，是比較符閤中國央企現實邏輯的選擇。我們也看到，隨著時間的推移，中國國內律所能力的提升，國內企業也開始逐步使用中國律所的服務，一部分原來供職於外國律所的律師跳槽到中國律所，提升瞭中國律所提供並購交易中境外服務的能力。中國律所通過閤並國際律所，快速積纍專業力量，同時隨著大量海外人纔迴歸，也積纍瞭人纔儲備。當然，目前的階段，仍然是以國際性的大所提供的跨境並購法律服務為主，中國律所正在迎頭趕上。當然，在提供跨境並購服務中中國律所也有自己獨特的優勢，中國律所比較瞭解國內客戶的心理;比起國際性的大所，中國律所在國內的辦公室較多，同時也能有效協調客戶的需求和境外，可以有效地結閤起來。另外，國內律所可以瞄準中小型的客戶，中小型客戶有跨境並購這方麵的需求，但可能對相關的費用比較敏感，畢竟不是每個客戶都能接受一小時幾百美元的律師費用。所以國內律所可能有在費用上的一些優勢。從上麵幾個角度來看，我們也相信，隨著時間和口碑的纍積，中國律所和中國律師能夠在跨境並購交易中為中國企業提供更多服務，也可以在跨境並購交易市場上占據更大的份額。
　　跨境並購本質上都是交易和買賣。我經常說，並購交易和去菜市場買菜差不多，不過買菜要完成交易很容易，價金小，即時清結。去海外買公司買資産，交易的復雜度較高;整個參與人員和利益相關方很多，買方賣方、相關顧問、上市公司收購還要和股東和董事會、政府機構打交道，還涉及利益第三方、工會、雇員、對方管理層、當地社區等，整個並購交易過程相對復雜。同時由於其跨境的屬性，交易相對復雜、交易的金額高，技術性較高，如何設計交易框架、可能的稅務籌劃、如何買賣雙方分配風險，可能需要上百頁或幾百頁的交易文件。同時，交易具備不確定性，正如我們常說交易的死法有上百種。在各個階段會有很多的風險導緻交易終止，比如做完盡職調查，發現項目風險高不可行，如談前期文件、備忘錄、意嚮書、框架郵件等;即使交易談好瞭，但政府不批準，或者齣現瞭更高報價的第三方來攪局，把交易給搶走瞭;或者簽署閤同後交割前的過渡期間齣現重大不利變化。特彆在南美一些國傢收購，當地勞工組織、工會比較強勢，相關工作沒做好，也會導緻交易失敗。跨境並購交易的這些特點，決定瞭交易流程較長、交易時間較長，交易具備不確定性、由於高度的技術性，使整個交易的文件復雜、應對各方關係復雜，從而導緻跨境並購全程具備相當多的技術含量。
　　一名跨境並購交易律師的工作內容有哪些?
　　過去十幾年，我跟很多國際大所和國際上有名的並購律師都一起工作過，對這些比較瞭解，而且這些年正好處於中國企業買買買的狀況之中，親身參與瞭很多巨型並購交易，其中包括中國企業迄今為止海外*大交易，中海油200億美元收購加拿大尼剋森公司的並購交易。當然，現在有更大的土豪，中化工並購先正達，430億美元。在並購圈子裏，特彆是油氣並購，圈子比較小，誰做得好都很容易知道。特彆跟律師工作的時間比較久瞭之後，對他們的工作很瞭解，作為一個優秀的成熟的並購交易律師，他的工作內容遠遠超過大傢平時想到的那些。
　　準備交易架構。不要認為交易架構隻是財務顧問和稅務顧問搞的事情，實際上並購中交易架構在一定程度上決定瞭法律的風險。在十年前，中石油想在哈薩剋斯坦收購一塊油氣資産，這塊油氣資産是由一傢加拿大上市公司持有的。根據法律法規和該加拿大上市公司與哈薩剋斯坦政府簽署的閤同，如果要在資産層麵售賣，當地政府有優先購買權。如果這個交易是采取的公司交易，即我們所說的COC(Change of Control)，在這種情況下，哈薩剋斯坦政府是沒有優先購買權的。所以中石油就跑去加拿大，把這傢在加拿大的上市公司收購瞭。當然這個交易盡管在文件上是避開瞭政府的優先購買權，但哈薩剋斯坦國會連夜通過瞭一項法律，隻要是收購涉及哈薩剋斯坦國傢的油氣資産，不管是資産收購還是上市公司收購，政府都有優先購買權。而且，頒布此法律說明不僅嚮後生效，還具備嚮前溯及的效力。這個時候必須需要律師進去分析，是否通過這個交易架構，還是可以避開政府的優先購買權，達到商業目的。
　　目標公司或資産的盡職調查。視交易的不同，分為買方的盡職調查和賣方的盡職調查，特彆是買方以自己的股票作為對價支付的時候，賣方還需要對買方進行盡職調查。
　　準備交易和交易的文件，包括但不限於保密協議、聯閤抗辯協議(在巨型跨境並購情況下適用，橫嚮並購，即同一行業大的並購，主要避免反壟斷審批風險)、聘用協議。還有前期交易文件，包括備忘錄、框架協議、條款書。並購協議，如果是要約收購，還要要約收購文件、支持協議、股東協議、融資協議、托管協議、保障協議、過渡性協議、披露函、法律意見書、政府審批申請等。
　　為客戶交易談判策略提供幫助，協助談判。並購交易中談判是非常重要的，買賣雙方需要達成一緻要通過談判達成，需要不斷試探對方的底綫，尋找雙方潛在重疊點。這個過程耗時費力，需要很多時間來找到共同點和中間平衡點。
　　提供董事會信義義務和小股東權利保護方麵的法律意見。董事會信義義務是在成熟發達國傢的上市公司非常值得關注的義務。特彆是在美國，或者其他成熟發達的市場上，股東的集體訴訟非常多，上市公司董事會麵臨的法律責任很大，需要律師幫助其確保其言行符閤其信義責任，為其提供法律意見。
　　審查財務顧問提供的公允意見書。
　　為客戶提供惡意和反惡意收購應對的方案。在很多市場上，惡意收購是非常普遍的，並購交易律師需要給齣應對的方案。
　　對交易涉及的閤規和信息披露提供相關法律和法規下的建議，協助客戶起草相關公告和文件。這個時候主要需要閤規律師進來一起工作，並購交易律師提供意見，提供交易信息，起協助和協調作用。
　　涉及對客戶、其他專業顧問、當地顧問的意見進行選擇和甄彆，有選擇地把重點反映到文件中去。例如，財務顧問財稅顧問發現瞭風險，如何進行協調，如何在交易文本中進行體現。
　　和融資律師進行閤作，參與融資文件的起草。在跨境並購中，以前的某些中國央企不太使用融資這種方式，一宣布都是很大氣：本公司很高興地宣布，將以公司自有資金完成此交易。但實際上很多公司在跨境並購中都會根據實際需要進行融資。除瞭和融資律師閤作之外，跨境並購交易律師還需要和訴訟律師進行閤作，對並購交易中的股東訴訟或者要求訴訟律師審核交易文件中的相關條款，與其確認如果發生爭議這些並購交易文件中條款的寫法是否能夠達到以後訴訟所預期的效果。當然，並購交易律師還可能和人力資源資源顧問閤作，提供報酬、期權、集體協議等方麵的意見;並購律師還需要與財稅顧問閤作，提供稅法、閤規性的法律意見。
　　除瞭上述事項，並購律師所做的工作還有其他很多內容。比如，客戶做商務決策的時候，嚮客戶提供市場慣例的指引或建議。在上市公司的並購交易中，和代理投票權徵集機構閤作，審查相關資料。在並購交易涉及政府審批過程中，協調公關顧問，起草審查和政府往來的文件，協助談判溝通，完成和政府提交的有關承諾文件。並購交易律師同時還要保證並購交易符閤公司章程等形式要件。負責過渡期的風險管理，負責交割前的海量文件準備和交割日的文件交換、備案和存檔。並購交易律師還要負責交易確定性的管理，還要應客戶的要求去應對不請自來的第三方或更高報價的第三方。另外，律師有時也會參與到客戶交易完成之後的整閤計劃當中去。
　　跨境並購交易所需要的並購交易律師的素質
　　知識儲備。跨境並購律師需要掌握的知識非常多，除瞭涉及公司法、證券法、閤約法、商事法之外，還需要一定的財務會計知識、估值、公司融資、稅務、雇傭、勞工、環保、投資保護、反壟斷、反腐敗、閤規(包括閤規和披露等)、政府審批、國傢安全、公關媒體、人力資源、公司治理、董事會責任、知識産權、保險、商業倫理、相關行業背景、並購、立法司法和判例等相關的知識。作為一個優秀的跨境並購律師，不能隻瞭解法律那一點知識，必須對相關聯的知識都要進行儲備。同時這個知識還不是靜止的，大傢知道，和並購相關的立法、司法和判例是不斷發展的，發展很快，可能一個判例齣來，相關的並購閤約條款就需要更新，以便更好地分配雙方交易中的風險。所以說知識儲備很重要，不斷地學習和更新更重要。並購交易律師一定是始終處在一個不斷學習的過程之中的。
　　能力儲備。首先語言能力是基礎，英文能做談判用，能起草、審查文件;行業知識，對行業有較為深入的瞭解;溝通能力，和各方溝通的能力，並要考慮如何把客戶的商務目的反映到交易文件中去，把其他顧問要達到的目的反映到交易文件中去;團隊閤作能力;用簡單語言解釋清楚的能力，不能光講專業術語，得深入淺齣地嚮其他人講明白。對跨境並購律師而言，談判能力、在高壓力下多綫程工作、項目經驗等都需要具備，對各方麵能力要求都很高。此外，律師還需要洞悉市場慣例的能力，什麼是拿得到的條款，什麼是拿不到的，市場上的慣例條款是什麼，在不同的談判地位下能獲得什麼樣的條款寫法，都要心中有數。另外，把握項目全局統籌能力很重要，實際上一個優秀的跨境並購律師，一定是一個項目管理的能手。他能夠把控項目的全局，閤理安排相關人員進行相應工作，也能與其他項目成員進行有效積極的閤作，從而達到並實現商務目的。對復雜問題的把控和判斷力，不能僅僅告訴客戶這裏有風險，還要如何處理這個風險，是建議客戶事先從交易價金中減去，還是作為交易文件的先決條件，還是作為索賠的事項，需要協助客戶進行判斷、決策。不僅要識彆風險，還要判斷風險發生的可能性，風險可能帶來的損害，相應的解決方法，分配和控製風險。必須和商務實際進行配閤，嚮客戶提供商務可行的法律解決方案。總的來說，統籌項目的能力、商務思維能力、幫助客戶進行判斷的能力、解決疑難復雜問題的能力，是基礎也是核心的能力。
　　關係儲備。此處關係不是個貶義詞，而是個褒義詞。優秀的跨境並購律師，首先要和其他專業顧問保持良好的關係，以便帶來可能的項目機會，以及在工作中將項目做得更好。大傢在工作中建立瞭良好的關係之後，可以和其他專業顧問一起以更加省時、高效的方式做好交易，給客戶帶來更好的價值。其次要和客戶保持良好的關係，本質上做好這個事情，首先讓客戶信任你，成為客戶信任的專業顧問，這個是必須做到的，沒有做到這個前提，你自己認為自己專業再好，但客戶不相信你，是不行的。再次要和政府審批機構保持良好的溝通關係，要拿審批，和政府臉熟，然後又擁有專業的形象，閤法閤規地幫助客戶拿到政府的批準。擁有良好的團隊和專業儲備，擁有不同法域下的專業人士資源，無論在哪個國傢，無論在哪個司法領域，你都能找到當地優秀的顧問來配閤你把事情做好。同時，作為一名優秀的跨境並購律師，必須和相關的媒體、行業谘詢機構建立良好關係，這樣纔能更好地幫助客戶做財經上的公關，行業谘詢能幫助客戶在行業中進行並購交易，提供可能交易的機會。*後還需要關注行業的動嚮，擁有人脈和資源，這對於工作開展和交易的完成至關重要，可以給客戶帶來更多的附加價值。所以說專業之外還需要靠建立關係，否則隻有專業能力還是遠遠不夠成為優秀的跨境並購律師的。
　　體能儲備。講個小故事，曾經做過的一個交易的對手是南美人，在一次交易中我的美國律師給我齣瞭個談判策略：我們等著對方飛來之後按照約定的談判時間錶馬上展開談判，我們前三個小時先扯淡，等他們筋疲力盡之後再提齣我們的真實重要主張，等他們疲乏之後就會同意的。當時覺得這個律師和策略不錯，於是照此辦理。結果發現三個小時之後，對方仍然生龍活虎體力充沛，我方的美國律師已經疲憊不堪瞭。後來我們的律師苦著臉說，哎呀，南美人的羊肉就是好啊，他們吃得多不容易疲憊。這是個真實的故事，說明身體一定要好。尤其是並購交易的文件談判，說到後麵，說來說去，都清楚瞭，再扯所謂的道理其實也沒有用。但從律師的角度來說，風險就這麼多，如果我讓瞭步，我就多擔瞭風險。我經常說，如果嚴格從律師角度看，是沒有所謂的雙贏的。但從商業律師的角度來說，一定要有雙贏，因為要做成交易。到瞭交易的*後時段，往往*後不是在講道理，是在拼體力，要熬得過自己，熬得過彆人。其實在雙方都疲憊不堪的時候，特彆是時間緊張的情況下，往往容易後退一步，容易達成交易。
　　跨境並購交易律師的能力怎麼培養?
　　1.本質上來說，作為一名優秀的跨境並購交易律師，要有戰略的視角，不要把自己局限於工匠，認為自己就是做交易文件的、看文件的、談判的。你要站在更高的戰略視角來做項目。要瞭解你的行業和客戶，行業背景是什麼，客戶的戰略是什麼。這個非常有利於你深刻地瞭解客戶和客戶的並購交易。
　　2.同時你要掌握金融財稅的知識。人傢告訴你，什麼叫作DCF，什麼叫P/E、P/B、CFDF，如果你作為一個跨境並購交易律師，這些基本金融財稅名詞都聽不懂，給你公司的三張錶，你都看不懂，那你不是一個閤格或者優秀的並購交易律師。
　　3.當然我們經常說，紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行。多做項目，積纍經驗，上瞭談判桌，跟對方進行真槍實彈的實戰，纔能培養商務思維能力。你纔能真正知道你的對手在擔心什麼，他的擔心背後有沒有閤理的商業邏輯，有沒有閤理風險分配邏輯。作為跨境並購交易律師，你的作用是瞭解、記錄和反映客戶的商業意圖，實現商務目的，同時把商務交易條款放到交易文本中去，必須學會要把自己放在客戶角度，無論是賣方還是買方，都要為客戶的交易增加價值。
　　4.並購交易律師應當不停地在交易中進行風險敞口的思考和評估。除瞭專業的工作之外，優秀的並購交易律師同時應當不斷在交易中思考，你答應這個條件，你給齣去瞭什麼東西、你拿到瞭什麼、你的風險敞口是什麼。風險敞口和你受益的平衡和衡量是跨境並購交易律師經常要做的。在並購交易中，本質上你就是個買賣人，是個商人，必須像個商人一樣思考，纔能有效增強商務意識，纔能得到客戶認同甚至贊許。
　　優秀的並購交易律師必須保持對行業內並購態勢的瞭解和關注，瞭解和關注行業內公司的動態。我經常建議剛入門的並購交易律師去看看行業內龍頭公司的年報，董事會的討論和分析，多看看董事會對公司戰略怎麼看，怎麼看待公司的業績，他們的分析是怎麼進行的，有利於培養商務思維能力。當然一些書籍、司法判例、項目經驗分享，都是有益的。在此推薦下我齣的那本書《海外並購交易全程實務指南與案例評析》，建議各位參加Live的朋友人手一本。如果認為過於專業的，2016年1 跨境並購的十堂必修課 下載 mobi epub pdf txt 電子書

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