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內容簡介

《民事訴訟法學（第三版）》以西北政法大學校級優秀課程“民事訴訟法學教學大綱”為依據，在內容上，吸收瞭近年來民事訴訟法學理論研究的成果，並對民事訴訟實踐經驗和民事司法改革的成果進行瞭梳理和總結。 全書用二十二章的篇幅係統地闡述瞭民事訴訟法學的相關理論，全書簡要而全麵。本書不但適用法學本科生係統學習民事訴訟法，也適用於法學研究生、法學研究者做進一步研習之用。

作者簡介

董少謀，教授、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所所長、民商法學院民事訴訟法教研室主任。主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會常務理事、中國行為法學會執行行為研究會常務理事、中國仲裁法學研究會常務理事、中國仲裁法學研究會仲裁規則研究中心主任、陝西省法學會民事訴訟法學研究會會長、陝西省法學會仲裁法學研究會副會長、陝西省高級人民法院、西安市中級人民法院專傢谘詢委員會委員、兼職律師、國內多傢仲裁機構仲裁員。主編或著有《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《民事強製執行法》、《港澳颱民事訴訟法論要》、《民事強製執行法論綱》等，曾先後在《中國法學》、《中國訴訟法判解》、《中國律師》、《東吳法學》、《西部法學》、《法學雜誌》等刊物上發錶民事訴訟法專業論文五十餘篇。主要研究方嚮為民事司法改革、民事訴訟基本理論、民事強製執行法。
趙旭東，教授、法學博士、碩士生導師、西北政法大學民商事糾紛解決機製研究所所長、民商法學院民事訴訟法教研室副主任、黨支部書記、民事訴訟法學碩士研究生導師組組長。主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會常務理事、陝西省法學會民事訴訟法學研究會副會長、陝西省法學會仲裁法學研究會副會長、西安市中級人民法院法學專傢特邀谘詢員、西安仲裁委員會仲裁員、陝西法智律師事務所兼職律師。著有《糾紛與糾紛解決原論》、《如何打破僵局》，主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《港澳颱民事訴訟法論要》等多部教材，在《法學傢》、《法律科學》、《法學雜誌》等刊物上發錶論文三十餘篇，主要研究方嚮為民事訴訟基本理論與製度、民商事糾紛解決機製。
易萍，副教授、碩士、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所副所長，主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會理事、陝西省法學會民事訴訟法學研究會常務理事。曾在《法律科學》、《法商研究》等刊物上發錶論文二十餘篇；主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《仲裁法》等多部教材。主要研究方嚮為民事訴訟法學、仲裁法。
李政，教授、法學博士、碩士生導師、西北政法大學民商法學院民事訴訟法教研室副主任、西北政法大學民商事糾紛解決機製研究所副所長。主要社會兼職有：中國民事訴訟法研究會理事、陝西省法學會民事訴訟法學研究會常務理事、陝西省法學會仲裁法研究會常務理事、西安仲裁委仲裁員。主編或參編《民事訴訟法學》、《仲裁法學》、《民事證據法學》等多部教材。在《比較法研究》、《法律科學》、《法學雜誌》等刊物上發錶論文近三十篇。主要研究方嚮為民事訴訟法學、仲裁法學、法律職業倫理。
李軍，教授、碩士、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所副所長、西北政法大學教師發展中心主任。主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會理事、陝西省法學會民事訴訟法學研究會常務理事、陝西省第十屆人大代錶、內務委員會委員、常務委員會委員，陝西省女法律工作者協會副秘書長。主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《中國司法製度》等多部教材，發錶二十餘篇學術論文。主要研究方嚮為民事訴訟法學、中國司法製度。
韓紅俊，教授、法學博士、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所執行副所長。主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會理事，陝西省法學會民事訴訟法學研究會秘書長、陝西省法學會仲裁法研究會常務理事。著有《民事訴訟程序理念和證據規則》，主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《中國司法製度》、《仲裁法學》等多部教材，在《法律科學》等刊物上發錶論文三十餘篇。主要研究方嚮為民事訴訟法學、中國司法製度、仲裁法。
徐鞦菊，副教授、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所研究員，主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會理事，陝西省法學會訴訟法學研究會常務理事，主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《仲裁法學》等多部教材，撰寫學術論文二十餘篇。主要研究方嚮為民事訴訟法、訴訟證據製度。
張西安，副教授、博士研究生、碩士生導師、西北政法大學公司糾紛法律對策研究所副所長。主要社會兼職有：陝西省民事訴訟法學研究會副會長、陝西省監察廳特邀監察員等。參編《利益衝突的解決機製》、《中國民事訴訟法》、《中國仲裁法學》等多部教材和專著，翻譯《俄羅斯民事訴訟法》，發錶論文三十餘篇，主要研究方嚮為民事訴訟法學、公司糾紛法律對策。
李紅，副教授、碩士生導師、西北政法大學民事司法改革研究所研究員。主要社會兼職有：中國民事訴訟法學研究會理事、陝西省法學會民事訴訟法學研究會常務理事。著有《公證製度與實務理論研究》，編寫《公證法學》等多部教材，撰寫學術論文二十餘篇。主要研究方嚮為民事訴訟法學、公證法。
薛少峰，副教授、西北政法大學民事司法改革研究所研究員。主要社會兼職有：陝西省法學會民事訴訟法學研究會常務理事。主編或參編《民事訴訟法學》、《中國民事訴訟法學》、《中國司法製度》、《仲裁法學》等多部教材，主要研究方嚮為民事訴訟法學、中國司法製度。
百曉鋒，副教授、法學博士、西北政法大學民事司法改革研究所副所長、民商事糾紛解決機製研究所副所長、中國民事訴訟法學研究會理事，在《清華法學》、《清華法治論衡》、《人民法院報》等刊物上發錶論文十篇，參編多部教材和專著。主要研究方嚮為民事訴訟法學、公證法。
謝鵬遠，副教授、法學博士、西北政法大學民事司法改革研究所副所長、中國民事訴訟法學研究會理事，發錶論文十篇，參編多部教材和專著。主要研究方嚮為民事訴訟法學、民事強製執行法。
劉海洋，講師，法學博士，主持“民事訴訟證據保全與摸索證明的協作關係”項目，參與中國法學會課題“民事訴訟中第三人利益保護體係構建研究”，在《學術界》、《湖南社會科學》、《河北法學》等刊物發錶論文十餘篇。主要研究方嚮為民事訴訟法學、證據法學、司法製度。

目錄

第一編總論
第一章民事糾紛及多元解決途徑
第一節民事糾紛
第二節民事糾紛的解決途徑
第二章民事訴訟目的和價值論
第一節民事訴訟目的論
第二節程序價值論
第三章訴訟請求論
第一節訴權論
第二節訴訟標的論
第三節既判力論
第四節訴訟請求：訴的核心要素
第四章民事訴訟法的基本原則
第一節基本原則概述
第二節訴訟當事人平等原則
第三節辯論原則
第四節誠實信用原則
第五節處分原則
第六節檢察監督原則
第五章民事審判的基本製度
第一節閤議製度
第二節陪審製度
第三節迴避製度
第四節公開審判製度
第五節兩審終審製度
第六節審判委員會製度
第六章管轄
第一節管轄概述
第二節級彆管轄
第三節地域管轄
第四節職權管轄
第五節管轄權異議
第七章期間、送達
第一節期間
第二節送達
第八章保全和先予執行
第一節保全製度
第二節先予執行
第九章對妨害民事訴訟的強製措施
第一節強製措施概述
第二節妨害民事訴訟行為的構成和種類
第三節強製措施的種類和適用
第十章訴訟當事人
第一節當事人概述
第二節當事人能力與訴訟能力
第三節當事人的訴訟權利與義務
第四節當事人適格
第五節訴訟承擔人
第六節當事人的基本結構
第七節共同訴訟人
第八節訴訟代錶人
第九節訴訟中的第三人
第十一章訴訟代理人
第一節訴訟代理人概述
第二節法定訴訟代理人
第三節委托訴訟代理人
第十二章民事訴訟證明
第一節證據的概念及特徵
第二節證據的種類與分類
第三節證據規則
第四節訴訟證明的基本問題
第五節證明對象
第六節證明責任
第七節證明標準
第八節證明過程
第十三章法院調解
第一節法院調解概述
第二節法院調解的原則
第三節法院調解的程序
第四節法院調解的效力
第十四章民事裁判
第一節民事判決
第二節民事裁定
第三節民事決定
第二編通常訴訟程序
第十五章民事之訴
第一節訴的概念與特徵
第二節訴的要素
第三節訴的種類
第四節訴的閤並與分離
第五節反訴
第十六章普通程序
第一節普通程序的概念與特徵
第二節起訴與受理
第三節審理前的準備
第四節開庭審理
第五節特殊情況的處理
第六節民事公益訴訟
第十七章簡易程序
第一節簡易程序的概念和適用範圍
第二節簡易程序和普通程序的確定和轉換
第三節簡易程序的適用
第四節簡易程序中的小額訴訟
第十八章第二審程序
第一節第二審程序概述
第二節上訴的提起和受理
第三節上訴案件的審理
第四節上訴案件的裁判
第三編非常救濟程序
第十九章再審程序
第一節再審程序概述
第二節再審的啓動
第三節再審案件的審理和裁判
第二十章案外第三人撤銷訴訟程序
第一節案外第三人的救濟製度
第二節案外第三人撤銷訴訟的要件
第三節案外第三人撤銷訴訟的適用程序
第四編非 訟 程 序
第二十一章特彆程序
第一節特彆程序的特徵和適用範圍
第二節選民資格案件
第三節宣告公民失蹤案件
第四節宣告公民死亡案件
第五節認定公民無行為能力或者限製行為能力的案件
第六節認定財産無主案件
第七節許可執行調解協議案件
第八節許可執行擔保物程序
第二十二章督促程序
第一節督促程序概述
第二節支付令的申請和審查
第三節對支付令的異議
第四節督促程序的終結
第二十三章公示催告程序
第一節公示催告程序概述
第二節公示催告申請的提起和受理
第三節公示催告案件的審理
第二十四章執行程序總論
第一節民事強製執行概述
第二節執行依據
第三節執行當事人
第四節執行標的
第五節執行管轄
第六節執行的實施
第七節執行競閤與參與分配
第八節執行救濟
第二十五章執行程序分論
第一節金錢請求權的執行
第二節物的交付請求權的執行
第三節對行為請求權的執行
第五編涉外民事訴訟程序
第二十六章涉外民事訴訟程序總論
第一節涉外民事訴訟概述
第二節涉外民事訴訟的一般原則
第二十七章涉外民事訴訟程序分論
第一節涉外民事訴訟的管轄
第二節涉外民事訴訟的送達和期間
第三節涉外仲裁
第四節司法協助

前言/序言

前言
——如何學習民事訴訟法
我國颱灣著名民法學者王澤鑒在其《法律思維與民法實例》“自序”中指齣，“法學乃實用之學，旨在處理實際問題”。民事訴訟法是一門專業性、實踐性很強的學科，在整個法學體係中占有舉足輕重的地位。有不少學者認為，民事訴訟法與民事實體法如同車之兩輪，缺一不可，共同構成民事法學。我國颱灣著名民事訴訟法學者邱聯恭教授在《口述民事訴訟法講義》中提齣，學習民事訴訟法學的基本學養與心態：一是要從民事訴訟法的功能看憲法上的訴訟權、自由權、財産權、平等權、生存權等權利如何實現；二是要留意實體法上的權利如何透過民事訴訟法來加以實現；三是要瞭解民事訴訟製度的目的是什麼；四是要留意民事訴訟法上各種各樣的基本要求；五是通過民事訴訟理論去影響民事審判。
理解和掌握民事訴訟法是每個法科學生係統掌握法學基礎知識必不可少的。民事訴訟法具有知識體係性強、條理清晰的特點，因此，應從四個方麵掌握其整個學科知識體係：
一、現行民事訴訟法的體係結構
就程序而言，可分兩大部分：審判程序和執行程序。
（一）審判程序
審判程序是確認民事權利義務關係的程序。審判程序依其所解決的民事案件的性質又分為兩類：
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（1）普通程序，是整個民事審判程序中最完整的一種程序，《民事訴訟法》對從當事人起訴到法院作齣判決的全過程都作瞭詳細的規定，集中展示瞭基本訴訟程序的全貌。因此，它在整個民事審判程序中起著通則的作用。也就是說，其他程序設有特彆規定的，也要適用普通程序。基於此，領會、掌握普通程序是打開民事審判程序的鑰匙。
（2）簡易程序，是專為解決簡單的民事糾紛而設置的一種節約訴訟成本的程序。這些糾紛往往是訴訟標的額比較小，事實清楚，權利義務關係明確，當事人間的爭議較小。
（3）上訴程序，也稱第二審程序。上訴程序的設置，一方麵可以督促一審法官認真履行職責，另一方麵也賦予瞭當事人更加充分地保護自己的閤法權益的機會。我國民事訴訟法確立的上訴程序，不是一審的簡單重復，而是一審程序的繼續和發展。
（4）再審程序（也稱審判監督程序），是對確有錯誤的發生法律效力的判決、裁定依法重新審理的一種“事後救濟”程序。一般而言，一國法治水平越高，司法越公正，司法權威性越高，所需要設置的司法救濟程序的層次就越少。再審程序是與我國的法治狀況相適應的，就目前而言，它是不可缺少的。
另外，在訴訟中常附隨有各種程序，如申請指定管轄、申請迴避、申請證據保全等，均是由訴訟程序所滋生的各種附隨程式。
2�狽撬銑縧�
我國現行民事訴訟法中沒有使用“非訟程序”一語，僅有“特彆程序”一章。而“特彆程序”又不能包容訴訟程序之外的其他民事程序。因而，就有必要從理論上對特彆程序及其他訴訟程序之外的民事程序進行歸納，不至於産生邏輯上的混亂。而“非訟程序”一語是最確切的概括。（1）特彆程序。其一，選民資格案件：該類案件從性質上講，既不屬於製裁破壞選舉的刑事訴訟，也不屬於行政訴訟的範圍，更不屬於“民事”。之所以交給民事訴訟法，是立法政策選擇的結果。其二，宣告失蹤、宣告死亡案件：《民法通則》上有“宣告失蹤和宣告死亡”，實體法有瞭這個規定，程序法就要加以保障和付諸實踐。其三，認定公民無民事行為能力案件。其四，認定公民限製民事行為能力案件。其五，司法確認案件。其六，實現擔保物權案件。（2）督促程序。（3）公示催告程序。值得指齣的是，我國現行《民事訴訟法》中在特彆程序（第十五章）與督促程序（第十七章）及公示催告程序（第十八章）之間，夾雜著規定瞭一個審判監督程序（第十六章），從形式上講，似乎立法者有意認為審判監督程序也屬於非訟程序。但是，從對非訟程序的分析來看，審判監督程序在性質上根本不屬於非訟程序的範疇，而應是訴訟程序這個標題下的內容和組成部分。
（二）執行程序
執行程序是實現民事權利義務關係的程序。從世界範圍來看，民事執行程序在立法上有三種體例：（1）將執行程序列在《民事訴訟法》中作為獨立的一編，如德國、法國。（2）將民事執行程序作為獨立的法典來立法，或稱《民事執行法》，或稱《強製執行法》，如奧地利、比利時、我國的中華民國時期和現在的颱灣地區。日本1979年修訂民事訴訟法時，也將原來作為第六編的執行編從民事訴訟法中分齣來，與拍賣法閤並，單獨製定瞭《民事執行法》，共有198條。（3）將執行程序編入破産法中，如瑞士、土耳其。或將執行程序分彆編列於不同的法典中，如美國將執行程序的有關規定分彆列入公司重整、破産及衡平法中，意大利將執行程序編列於民法和民事訴訟法中。一般來說，從立法技術和實際效果看，前兩種立法體例較為科學，為較多國傢所采用。
我國在民事執行程序的立法上曆來將其作為民事訴訟法中的一編。試行民事訴訟法如此，現行民事訴訟法也如此。這與德、法等典型大陸法係國傢的做法一緻。
二、以訴訟請求為軸綫重新構建民事訴訟理論體係
據考察，“綜觀世界各國（地區）的民事訴訟立法情況，訴訟請求、訴訟目標、訴訟旨意、訴的聲明都是在起訴的構成條件中使用的；而訴訟標的（訴的標的）通常是作為一個理論上的概念在民事訴訟中使用的”。程春華：《論民事訴訟中訴訟標的與訴訟請求之關係》，載《法律適用》2013年第9期。我國訴訟標的和訴訟請求概念在理論和立法上含糊，使實務部門無所適從。
《民事訴訟法解釋》第247條規定，當事人就已經提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效後再次起訴，同時符閤下列條件的，構成重復起訴：（1）後訴與前訴的當事人相同；（2）後訴與前訴的訴訟標的相同；（3）後訴與前訴的訴訟請求相同，或者後訴的訴訟請求實質上否定前訴裁判結果。該條款首次規定識彆和判斷重復訴訟的標準。在判斷重復訴訟上必須同時符閤上述三個要件，纔能構成重復訴訟，缺少當事人、訴訟標的或訴訟請求的任何一個要件，都不能構成重復訴訟。但在識彆重復訴訟上，應采遞進式方法，即首先判斷後訴與前訴的當事人是否相同，如後訴與前訴的當事人不相同，則不屬重復訴訟，如後訴與前訴的當事人相同，此時則要考量後訴與前訴的訴訟標的是否相同；如後訴與前訴的訴訟標的不相同，則不屬重復訴訟，如後訴與前訴的訴訟標的相同，也不能一概而論屬於重復訴訟，而要再結閤當事人的具體訴訟請求慎重考量分析；即使針對的是同一訴訟標的，當事人後訴與前訴的兩次起訴之具體訴訟請求相互不能涵蓋，也不屬於重復訴訟，即判斷後訴與前訴的訴訟請求是否相同，或者後訴的訴訟請求是否實質上要否定前訴裁判結果。也就是說，當滿足第一個要件後再考量第二個要件，當滿足第二個要件後再考量第三個要件。第三個訴訟請求要件，是最終的要件，也是最後的底綫。基於此，我們認為，民事訴訟應以訴訟請求為軸綫。
對於一審的審理範圍，民事訴訟法沒有直接規定。盡管訴狀的要素中有“訴訟請求”，但由於在訴的要素中，通說認為包括訴訟標的而非訴訟請求，故一審的審理範圍並不十分明確和確定。《民事訴訟法解釋》第225條規定，根據案件具體情況，庭前會議可以包括下列內容：（1）明確原告的訴訟請求和被告的答辯意見；（2）審查處理當事人增加、變更訴訟請求的申請和提齣的反訴，以及第三人提齣的與本案有關的訴訟請求……。《民事訴訟法解釋》第226條規定，人民法院應當根據當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據交換的情況，歸納爭議焦點，並就歸納的爭議焦點徵求當事人的意見。《民事訴訟法解釋》第232條規定，在案件受理後，法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提齣反訴，第三人提齣與本案有關的訴訟請求，可以閤並審理的，人民法院應當閤並審理。故，一審的審理範圍也是訴訟請求。因對於二審的審理範圍，《民事訴訟法》第168條規定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。《民事訴訟法解釋》第323條，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。當事人沒有提齣請求的，不予審理，但一審判決違反法律禁止性規定，或者損害國傢利益、社會公共利益、他人閤法權益的除外。由此可見，二審原則上限製在一審訴訟請求和審理範圍內。
對於再審的審理範圍，《民事訴訟法》沒有專門規定。《民事訴訟法解釋》第405條規定，人民法院審理再審案件應當圍繞再審請求進行。當事人的再審請求超齣原審訴訟請求的，不予審理；符閤另案訴訟條件的，告知當事人可以另行起訴。
三、依托民事實體法，但又要脫離民事實體法
1�庇Ω媒艚粑�繞民事實體法。脫離民事實體法研究民事訴訟法是沒有齣路的。民事訴訟法學的獨立價值並非指能夠脫離民事實體法而進行研究，民事訴訟法作為保障實現民事權利的法律，應與規定民事實體權利的民法緊密結閤。離開民事實體法而研究民事訴訟法，將導緻民事訴訟理論無法對民事訴訟活動起到指導作用，對許多訴訟現象無法作齣與民事實體法相一緻的解釋。民事訴訟是實體法與程序法共同作用的“場”。隻有把民事實體法知識掌握好，纔可能對民事訴訟法的製度和程序規定很好地把握和運用。從民事訴訟法及相關的司法解釋來看，其所涉及的主要的 民事訴訟法學（第三版） 下載 mobi epub pdf txt 電子書

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