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内容简介

《软法的挑战》所选择的题材偏重软法一般性的认知框架，但理论的研究通常都是结合某些具体领域的软法素材展开的，内容上也是各有偏重。无论作为描述还是规范的概念，软法都带来了强烈的智识挑战。当前学界就软法具体制度的实践关注还很不够，这些问题的研究，不仅需要扎实的调查研究工作，还需要较差学科的研究方法和学术训练，进而丰富软法的理论。软法是一个巨大的宝藏，尚需要更进一步的挖掘。本书以“软法的挑战”为名，显示的是一种反思性的风格，希望突出软法不同于硬法的特点与运作逻辑。

目录

卷首语
软法的谱系
导言
一 协调欧盟法律：硬法与软法的争论
二 新中世纪谱系：中世纪的浪漫
三 新中世纪谱系的批判
四 社会谱系：法律观念的社会模式的发展
五 社会谱系的批评
六 结语：作为意识形态的新中世纪主义和社会谱系
软法：来自国会实践的经验
导论
一 立法机关中的软法
二 软法如何影响行为？
三 应用
四 软法对法院的寓意
五 软法的一般理论
结语
艰难的选择与软法：伦理守则、政策指南和法院在规制政府中的作用
导论
一 指南简述
二 伦理规范、软法和公共行政中的政治因素
三 软法和通过法院对公共行政的规制
结语
无拘束的裁量权：论《宪章》与软法的协调
一 行政法与自由裁量权的滥用
二 自由裁量权与《宪章》
三 软法与《宪章》
结语
软法、政策与行政决定的质量
导言
一 软法与政策
二 行政决定的质量
三 实证研究
结语
软法次要规则的经济学视点：以会计和审计制度为素材
前言
一 软法的概念
二 会计和审计制度与软法
结语
软法的不可取
一
二
三
为什么软法是真正的法律：一种对话式的立法进路
一 两种立法风格
二 作为一种对话方式的立法
三 对话式立法的两个阶段
四 对话式立法在什么时候是合适的？
五 软法亦法：一种互动的视角看对话式立法

精彩书摘

在后现代阶段，经典的法律多元主义呈现多重的景象。作为索沙·桑托斯所认为的解放工具，19世纪的法律多元主义在托依布纳的自创生理论中成为一种关键的启发性工具。索沙·桑托斯为了寻求社会解放的途径探讨了权力与法律的全球构造，托依布纳则将法律多元主义视为一种工具，不仅能够辨识在全球层面上的法律现象，并且能够有效地处理自我指涉的问题。藉由拥抱语言学转向，以沟通行为的术语对之重新表述，托依布纳为19世纪的法律多元主义注入了新的生命。托依布纳的法律多元主义建立在两项中心原则之上。第一，通过采取桑蒂·罗马诺对规范主义的挑战，他将法律界定为沟通性的自创生系统，避免了桑蒂·罗马诺的制度主义缺陷。第二，通过对埃利希的多元主义注入一种语言学转向，他认为多元的法律秩序产生于将法律与经济的、文化的抑或技术的对话网络联结起来的自组织的过程。
托依布纳将法律视为一种自组织的对话体系，这可被看作是旨在解决内生于桑蒂·罗马诺的制度主义进路中的悖论。相较于桑蒂·罗马诺未能提供对制度的法律界定，因而只好或者求助于制度的社会概念，或者求助于某种复杂的制度主义，托依布纳则提出了一种运作于合法／非法编码系统之上的、对话性的自我规制体系的概念。在托依布纳的自创生理论中，法律被视为一种立基于信息和表述之上的行动网络，一种在合法／非法的二分法之下观察社会行为的对活系统。法律系统在组织上是封闭的，而在认知上是开放的。组织上的封闭性包括藉由高级循环的联结所达成的自我描述、自我生产和自我维续。法律系统在其自我描述之上生产其自身的要素，并且在一种保证自我生产的条件的高级循环中将它们联结起来。认知的开放性意味着不同的自治系统--法律、经济、技术--通过一种互动观察机制来相互沟通。换言之，通过引入各种界分，法律系统观察其他的系统，建构出其他的系统的图像。
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