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內容簡介

　　貪汙罪，是指國傢工作人員和受國傢、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財産的人員，利用職務上的便利，侵眷、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。構成本罪需要具備以下四個要件：
　　本罪侵犯的客體是復雜客體，既侵犯瞭國傢工作人員職務行為的廉潔性，也侵犯瞭公共財産的所有權。其中前者是本罪的主要客體。本罪的犯罪對象足公共財物。根據《刑法》第91條的規定，公共財産，即指國有財産、勞動群眾集體所有的財産、用於扶貧和其他公益事業的社會捐助或專項基金的財産在國傢、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財産，以公共財産論。

目錄

上編 貪汙罪的司法認定
一、概念與構成
（一）客體要件
（二）客觀要件
（三）主體要件
（四）主觀要件
二、立案標準
三、司法認定
（一）關於貪汙罪的犯罪對象——公共財物的理解
（二）如何理解貪汙罪主體中的“國有公司”
（三）如何理解“公務”
（四）貪汙罪與非罪的界限
（五）貪汙罪與彼罪的界限
（六）貪汙罪既遂與未遂的認定
（七）貪汙等職務犯罪案件自首、立功的認定
四、刑事責任
五、法律依據
（一）刑法規定
（二）立法解釋
（三）司法解釋
（四）會議紀要
（五）部門規定
中編貪汙案件的證據適用
一、貪汙案件證據特點和適用原則
（一）貪汙案件證據特點
（二）貪汙案件證據適用原則
二、貪汙案件的證據適用
（一）證明貪汙罪主體方麵的證據與適用
（二）證明貪汙罪主觀方麵的證據與適用
（三）證明貪汙罪客觀方麵的證據與適用
（四）證明本罪量刑情節的證據與適用
三、貪汙案件不同訴訟階段的證據標準
（一）立案的證據標準
（二）提請逮捕犯罪嫌疑人的證據參考標準
（三）偵查終結的證據參考標準
（四）撤銷案件的證據參考標準
四、偵查程序中的法律文書及相關材料
（一）證明案件來源的材料
（二）立案、不立案的文書和材料
（三）采取偵查措施的法律文書及相關材料
（四）采取強製措施的法律文書及相關材料
（五）有關保障犯罪嫌疑人訴訟權利的法律文書和材料
（六）偵查程序中的其他法律文書
（七）偵查情況的相關說明
（八）起訴意見書或不起訴意見書
五、貪汙案件收集證據的方法
（一）訊問犯罪嫌疑人
……

下編 貪汙罪典型案例及點評

精彩書摘

　　《職務犯罪司法認定與證據適用叢書：貪汙犯罪的司法認定與證據適用》：
　　據排除範圍、程序和條件。新《刑事訴訟法》第54條明確規定：“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應當予以排除。收集物證、書證不符閤法定程序，可能嚴重影響司法公正的，應當予以補正或者作齣閤理解釋；不能補正或者作齣閤理解釋的，對該證據應當予以排除。在偵查、審查起訴、審判時發現有應當排除的證據的，應當依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據。”應該說，新刑事訴訟法對證據適用閤法性的要求更高、更嚴格瞭。就職務犯罪案件而言，收集證據的主體、證據收集程序以及證據的形式都必須符閤法律的要求。具體講，包括以下兩個方麵：
　　（1）取證主體閤法。收集和固定證據的主體必須閤法。就職務犯罪案件而言，隻有依法行使國傢檢察權的檢察人員纔是收集和固定職務犯罪案件證據的閤法主體。換言之，收集證據的主體應當是檢察官，根據《檢察官法》的規定，包括最高人民檢察院、地方各級人民檢察院和軍事檢察院等專門人民檢察院的檢察長、副檢察長、檢察委員會委員、檢察員和助理檢察員。
　　但在實踐中，有的地方檢察機關辦案力量不足，司法警察也參與辦案，在偵查工作中齣現瞭檢警不分、以檢代警或以警代檢的現象。那麼，司法警察是不是證據收集和固定的閤法主體？具體情形如，《刑事訴訟法》第116條規定，“訊問的時候，偵查人員不得少於二人”，實際辦案中，如果人手不足，由一名檢察官和一名司法警察一起訊問犯罪嫌疑人是否閤法？
　　在這一問題上，法律規定並不是很明確。《刑事訴訟法》第50條規定：“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。”從刑事訴訟法的這一規定看，“檢察人員”應當是收集證據的閤法主體，那麼“檢察人員”除瞭“檢察官”之外，包括不包括檢察院的書記員和司法警察呢？《人民檢察院組織法》第27條規定：“各級人民檢察院設助理檢察員和書記員各若乾人”，“各級人民檢察院根據需要可以設司法警察”。從這一規定看，“檢察人員”應當包括檢察官以及檢察院的書記員和司法警察。因此，有人據此認為檢察院的司法警察可以參與辦案，一名檢察官和一名司法警察一起訊問犯罪嫌疑人是閤法的。
　　對此，我們持保留意見。司法警察雖然是人民檢察院行使檢察權、開展各項檢察活動的法定成員，但司法警察和檢察官畢竟屬於不同序列。我國《人民警察法》第2條第2款規定：“人民警察包括公安機關、國傢安全機關、監獄、勞動教養管理機關的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察。”顯然，司法警察在性質上屬於人民警察，而不是檢察官。根據《人民檢察院司法警察暫行條例》第7條和《人民檢察院司法警察執行職務規則（試行）》第2條的規定，人民檢察院司法警察的職責包括：①保護人民檢察院直接立案偵查案件的犯罪現場；②執行傳喚；③參與搜查；④執行拘傳，協助執行其他強製措施，協助追捕逃犯；⑤提押、押送、看管犯罪嫌疑人、被告人和罪犯；⑥送達法律文書；⑦參與執行死刑臨場監督活動；⑧負責檢察機關專門接待群眾來訪場所的秩序和安全，參與處置突發事件；⑨執行檢察長交辦的其他任務。同時，《人民檢察院司法警察執行職務規則（試行）》第5條還規定，人民檢察院司法警察在檢察官的指揮下履行職責。①從檢察院司法警察的法定職能看，其隻能是檢察活動的輔助主體，輔助檢察官進行職務犯罪偵查工作，而不屬於偵查人員。因此，在偵查中，由一名檢察官和司法警察訊問犯罪嫌疑人或者由兩名司法警察訊問犯罪嫌疑人都是非法的。同時，在職務犯罪偵查中，司法警察在沒有檢察官指揮的情況下獨立進行證據收集活動，也是非法的。
　　（2）取證程序閤法。檢察機關偵查人員必須依照法定的程序收集和固定證據，必須按照法律規定的時間、地點和步驟收集證據。以訊問犯罪嫌疑人為例，《刑事訴訟法》第116條第2款規定：“犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以後，偵查人員對其進行訊問，應當在看守所內進行。”《人民檢察院刑事訴訟規則（試行）》第196條規定：“犯罪嫌疑人被送交看守所羈押後，檢察人員對其進行訊問，應當填寫提訊、提解證，在看守所訊問室進行。因偵查工作需要，需要提押犯罪嫌疑人齣所辨認或者追繳犯罪有關財物的，經檢察長批準，可以提押犯罪嫌疑人齣所，並應當由二名以上司法警察押解。不得以訊問為目的將犯罪嫌疑人提押齣所進行訊問。”因此，一旦犯罪嫌疑人被羈押，在看守所訊問室之外的地方進行的訊問，都是非法的。
　　在訊問程序上，如果首次訊問，沒有告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以依法從寬處理的法律規定，也是非法的。因為《刑事訴訟法》第118條第2款規定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應當告知犯罪嫌疑人如實供述自己罪行可以從寬處理的法律規定。”如果訊問筆錄中一直沒有從寬處理法律規定的告知記錄，就屬於違法。
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